La preferenza per il diritto privato (art. 1, comma 1 bis)

(1)

La preferenza per il diritto privato

(art. 1, comma 1 bis)

(2)

PREFERENZA DIRITTO PRIVATO

• Quello che la norma non dice…

• Il diritto pubblico resta per tutta l’area autoritativa

• Il diritto pubblico resta anche per l’area della non autoritatività disciplinata da leggi speciali

(3)

Testo della bicamerale

• La Commissione Bicamerale per le riforme cost.li venne istituita con l.cost. 24 gennaio 1997, n. 1

• Art. 106: “le pubbliche amministrazioni, salvo i casi previsti dalla legge per ragioni di interesse pubblico, agiscono in base alle norme del

diritto privato”

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Testo Cerulli Irelli

• “salvi i casi di poteri amministrativi espressamente conferiti da leggi o

regolamenti, le amministrazioni pubbliche

agiscono secondo le norme del diritto privato.

In ogni caso le amministrazioni pubbliche agiscono per la realizzazione dei pubblici interessi”.

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Bipartizione

Attività autoritativa Att.non autoritativa Diritto pubblico Diritto privato

Rapp.non patrimon. Rapporti patrimoniali Atti d’impero Atti di gestione

Provvedimenti Contratti

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Tripartizione

Att.dir.pubblico Att.dir.priv.

Att.autorit. Non autor.

Iniziat.ufficio Iniz.di parte Discrez. Vincolati

Sfavorevolifavorevoli

(7)

Atti autoritativi I

• Provvedimenti ablatori (espropriazione,

occupazione, requisizione, ingiunzione fiscale)

• Provvedimenti di vincolo (sottoposizione a vincolo paesaggistico)

• Fissazione di prezzi e tariffe

• Provvedimenti conformativi (PRG)

• Atti di revoca/ann.to di provv.positivi

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Atti autoritativi II

• Materia gare: bando di gara, esclusione di un’impresa

• Materia concorsi: atti di nomina

• Modifica strumenti urbanistici

• Imposizione tributi

• Certificazioni e dichiarazioni di scienza

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Atti non autoritativi

• Atti ampliativi (sovvenzioni, concessioni, autorizzazioni)

• Accordi ex art. 11

• Tesi della fungibilità con un contratto (c’è il consenso di entrambe le parti)

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Definizioni di autoritatività

• Non autoritatività come nozione negativa definibile in relazione

• Sulla autoritatività sono possibili varie soluzioni

• 1) esercizio di potere amministrativo

• 2) esercizio di potere unilaterale

• 3) esercizio di potere restrittivo

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1) Esercizio di potere amministrativo

• Costituiscono atti autoritativi: provvedimenti ma anche gli accordi ex. Art.11

• Costituiscono atti non autoritativi: contratti di diritto comune, rapporti di lavoro privatizzati

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2) Esercizio di potere unilaterale

• Costituiscono atti autoritativi: provvedimenti

• Costituiscono atti non autoritativi: contratti di diritto comune, rapporti di lavoro privatizzati, accordi ex art. 11

(13)

3) Esercizio di potere restrittivo

• Costituiscono atti autoritativi: provvedimenti sfavorevoli

• Costituiscono atti non autoritativi: contratti, rapporti di lavoro privatizzati, accordi ex. Art.

11, atti ampliativi, atti organizzativi

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Valutazione della norma

• Non costituisce una rivoluzione copernicana

• Non è un passaggio rivoluzionario

• E’ una norma ricognitiva

• In molti casi il regime pubblico costituisce un’estensione di tutela rispetto al privato