• Non ci sono risultati.

Il carattere “pubblico” del diritto pubblico

N/A
N/A
Protected

Academic year: 2022

Condividi "Il carattere “pubblico” del diritto pubblico"

Copied!
13
0
0

Testo completo

(1)

Il carattere “pubblico” del diritto pubblico

Corso di Analisi delle politiche pubbliche e della protezione sociale

a.a. 2010-2011

(2)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

2 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

La distinzione tra diritto pubblico e diritto privato caratterizza l’esperienza giuridica e politica europea mentre è assente, o addirittura contrastata, nel lessico del common law.

La distinzione viene per la prima volta elaborata dal diritto romano, poi ripresa dallo jus commune europeo e da qui successivamente trasferita nei diritti degli stati europei che hanno avviato processi di codificazione.

Il diritto romano non ha avuto un analogo impatto in Inghilterra.

Tuttavia, malgrado la debolezza della struttura politica feudale (rispetto ad altri stati europei) il diritto, fondato sul concetto di real property (proprietà immobiliare) caratterizza il sistema giuridico in senso fortemente feudale.

La distinzione tra diritto pubblico e diritto privato è quindi priva di significato in quanto:

•* proprietà e funzioni “amministrative” non sono distinguibili;

•* il possesso della terra (tenure of land) determina diritti e obbligazioni sia di carattere pubblico che privato.

La storia

(3)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

3 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

La comparazione tra sistemi giuridici

E’ possibile istituire un parallelismo tra la distinzione tra diritto pubblico e diritto privato (e la sua esistenza) e l’organizzazione delle Corti, a cui corrisponde un parallelismo tra tribunali amministrativi e corti civili.

I tribunali amministrativi costituiscono il nucleo della elaborazione giurisprudenziale del diritto “pubblico”, o judge-made law, tipica degli Stati Uniti, che comporta l’integrazione del judicial law making nei processi politici.

Le corti civili applicano le norme codificate, che prevalentemente, se non esclusivamente, sono norme di diritto privato.

Le premesse teoriche delle codificazioni rappresentano infatti l’antitesi del diritto pubblico:

CODIFICAZIONI

Neutralità del sistema politico

Autonomia individuale

(4)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

4 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico Modelli di “Stato”

L’autonomia individuale presuppone la neutralità dello Stato, il cui ruolo è unicamente quello di predisporre le garanzie per la tutela dei diritti

Primo modello di Stato:

Secondo modello di Stato:

La relazione tra individuo e Stato è asimmetrica ed è il secondo a prevalere

Come vedremo successivamente entrambi questi modelli,

pur antitetici, presuppongono l’esistenza di due soli soggetti:

l’individuo e lo Stato

(5)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

5 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico La formazione del diritto

In Europa

Formazione accademica del diritto:

scienza giuridica e formalismo

Negli Stati Uniti

Formazione prevalentemente

giurisprudenziale del diritto che serve a

risolvere problemi sociali

(6)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

6 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

Il principio della separazione dei poteri

In Europa

Produzione legislativa del diritto

Le corti applicano il diritto ma non svolgono attività di “judicial review”

Espansione del diritto amministrativo e della

giustizia amministrativa come sfera separata del

potere giudiziario

(7)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

7 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

Il principio della separazione dei poteri

Negli Stati Uniti

Il sistema dei checks and balances (“pesi e contrappesi”, o interferenze reciproche tra i poteri) in sostanza è una antitesi del principio della separazione dei poteri (Merryman)

I giudici svolgono l’attività di “judicial review” sia

nei confronti del legislatore che

dell’amministrazione

(8)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

8 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

Il principio della separazione dei poteri

La distinzione tra diritto privato e diritto pubblico è collegata alla separazione tra giustizia ordinaria e giustizia amministrativa anche se la corrispondenza non è perfetta:

Diritto privato giustizia ordinaria

Diritto pubblico giustizia

amministrativa

(9)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

9 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico Le ideologie in Europa

Alla base dei processi di codificazione ci sono le grandi ideologie della proprietà privata e dell’autonomia contrattuale, concepite come garanzie dei diritti individuali nei confronti dell’ingerenza dello Stato.

Nell’ambito del diritto privato il government, ossia il sistema politico, aveva soltanto una funzione di ricognizione e di applicazione dei diritti (privati), il che corrisponde ad una visione piuttosto primitiva dell’economia, caratterizzata dall’interazione tra individui.La visione opposta giustifica l’intervento dello Stato al fine

di realizzare il “pubblico interesse”:

DIRITTO PUBBLICO

DIRITTO COSTITUZIONALE DIRITTO AMMINISTRATIVO

“governo” della pubblica

amministrazione e dei suoi rapporti con i soggetti privati

(10)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

10 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

Le ideologie negli Stati Uniti

Liberismo, liberalismo e welfare state

Si pone il problema dell’adeguamento delle

istituzioni alle grandi trasformazioni della società e dell’economia

Le fonti dei diritti (privati) fondamentali non sono,

come in Europa, i codici civili, ma le costituzioni

statali e quella federale, che forniscono protezione

anche alla proprietà e ai rapporti contrattuali.

(11)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

11 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

Le trasformazioni dei modelli di Stato

Secolo XIX Stato “individualistico” o liberale Secolo XX Stato sociale

Espansione del ruolo dello Stato a detrimento della dimensione dell’autonomia privata

fenomeno della

“pubblicizzazione” o

“socializzazione” del diritto privato

(12)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

12 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

Le trasformazioni dei modelli di Stato

I nuovi soggetti

Partecipazione nell’economia di società controllate dallo Stato che utilizzano le forme giuridiche del diritto privato

privatizzazione del diritto pubblico

espansione del ruolo del diritto privato a detrimento del diritto

amministrativo

Aumento dell’importanza dei gruppi (“corpi”, varietà di organizzazioni) intermedi, quindi si modifica il tradizionale rapporto tra “individuo” e “Stato”

(13)

Corso di Analisi delle Politiche pubbliche e della protezione sociale

13 Il carattere “pubblico” del diritto

pubblico

DECOSTITUZIONALIZZAZIONE O DEPUBBLICIZZAZIONE DEL DIRITTO PRIVATO

passaggio dai codici alle Costituzioni

In Italia e in Germania vengono introdotte costituzioni rigide e il giudizio di costituzionalità affidato ad un “giudice” – la Corte Costituzionale - che non fa parte del potere giudiziario .

Tuttavia il giudice ordinario mantiene un ruolo nel giudizio di costituzionalità, dovendo valutare la rilevanza e la non manifesta infondatezza della questione che sarà sottoposta all’esame della Corte

Riferimenti

Documenti correlati

dell’epidemia da Covid-19 e la doverosa continuità dell’azione amministrativa, l’ordinamento, con il decre- to-legge 17 marzo 2020 n. 18, convertito con legge n.

 La comprensione delle istituzioni del diritto pubblico, con particolare riferimento ai settori dell’informazione e della comunicazione, nell’ambito dei rapporti economici e

 La comprensione delle istituzioni del diritto pubblico, in relazione alle varie parti della Costituzione italiana e al sistema delle fonti previste nel nostro ordinamento..

Colloquio orale in lingua italiana. La prova sarà orientata ad accertare innanzitutto la conoscenza delle fonti normative del diritto dell'UE in particolare in ambito sociale e il

 Decreto Ministeriale 19 agosto 1996 (Approvazione della regola tecnica di prevenzione incendi per la progettazione, costruzione ed esercizio dei locali di intrattenimento e

Preliminarmente si dà atto che questo Collegio, in applicazione del Provvedimento del Presidente dell’Ente Parco dell’Etna n. 01 del 27 ottobre 2020 ad

ISTITUTO DI RICOVERO E CURA A CARATTERE SCIENTIFICO DI DIRITTO PUBBLICO Via Mariano Semmola - 80131 NAPOLI – C.F. 1 DIRIGENTE MEDICO CON SPECIALIZZAZIONE IN PNEUMOLOGIA,

Lo stato possiede il monopolio dell’uso della forza legittima -> lo stato non solo pone delle norme ma ha anche il poter di assicurarne l’effettività.. attraverso