La chiusura della liquidazione ed il concordato di liquidazione

La procedura di liquidazione coatta amministrativa può concludersi o con l’espletamento degli adempimenti finali previsti dall’art. 92 t.u.b. o con l’esecuzione del concordato di liquidazione disciplinato dagli art. 93 e 94.

In base alla prima ipotesi, l’art. 92 dispone che, esaurita la liquidazione dell’attivo e prima che venga effettuato l’ultimo riparto ai creditori o l’ultima restituzione ai clienti, i commissari debbano sottoporre alla Banca d’Italia il bilancio finale di

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liquidazione, il rendiconto finanziario ed il piano di riparto redatto secondo quanto prescritto dall’art. 91, accompagnati da una relazione propria e da quella del comitato di sorveglianza. La Banca d’Italia ne autorizza il deposito presso la cancelleria del Tribunale, previo esame della completezza della documentazione e della verifica della sussistenza dei presupposti che legittimano la chiusura del procedimento. Dell’avvenuto deposito è data notizia mediante pubblicazione nella Gazzetta Ufficiale e nelle eventuali altre forme stabilite dalla stessa Autorità di vigilanza.

Dalla pubblicazione nella Gazzetta Ufficiale della notizia del deposito decorre un termine di venti giorni entro il quale gli “interessati possono proporre le loro contestazioni con ricorso al tribunale”. La norma non chiarisce, però, chi siano gli interessati legittimati a proporre le contestazioni e quale possa essere l’oggetto di queste ultime. Ciò che è certo è che le contestazioni devono necessariamente

riguardare la documentazione depositata: per questo motivo, è opinione comune che esse abbiano ad oggetto il piano di riparto.

Di conseguenza, dovranno certamente ritenersi legittimati i creditori ammessi ed i titolari di crediti sorti durante la liquidazione che non trovino soddisfazione nel piano di riparto, ma anche i creditori i cui crediti siano in corso di accertamento ed i soggetti destinatari dell’eventuale avanzo di liquidazione.

Decorso il termine senza che siano state proposte contestazioni o una volta definite queste ultime con sentenza passata in giudicato, i commissari provvedono a dare esecuzione al piano di riparto ed alle restituzioni, depositando nei modi stabiliti dalla Banca d’Italia le somme e gli strumenti finanziari che non possono essere immediatamente distribuiti.

Con l’introduzione dei commi 7, 8 e 9 dell’art. 92 è stata prevista e regolata l’ipotesi di chiusura della liquidazione in pendenza di giudizi, stabilendo che la pendenza di ricorsi e giudizi, compreso quello relativo all’accertamento dello stato d’insolvenza, non preclude la chiusura della procedura purchè siano eseguiti gli accantonamenti o acquisite le garanzie sostitutive dei medesimi. Successivamente alla chiusura della liquidazione, i commissari liquidatori mantengono la legittimazione processuale nei giudizi pendenti, anche nei successivi stati e gradi del giudizio.

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Infine, il comma 6 dell’art. 92 sancisce l’applicazione delle disposizioni del codice civile che regolano la cancellazione della società dal Registro delle Imprese ed il deposito dei libri sociali. In ordine a tale previsione la dottrina ha dato una duplice interpretazione; la parte prevalente vede la cancellazione dal Registro delle Imprese quale adempimento obbligatorio e conclusivo del procedimento assegnando, quindi, alla liquidazione coatta amministrativa la finalità di provocare l’estinzione dell’ente. L’altra parte della dottrina sostiene, invece, che il provvedimento di liquidazione attenga alla disciplina dell’impresa potendo, il soggetto titolare, decidere se procedere all’estinzione della società o revocare la liquidazione per iniziare una diversa attività d’impresa, previa modifica dell’oggetto sociale.

La chiusura della procedura può avvenire anche a seguito dell’approvazione ed esecuzione del concordato di liquidazione85 disciplinato dagli art. 93 e 94 t.ub.. La proposta di concordato può essere presentata dai commissari liquidatori, con parere del comitato di sorveglianza, o dalla banca assoggettata alla procedura, con delibera adottata ai sensi dell’art. 152, comma 2, l.fall.86 e con il parere degli organi

liquidatori. Sia nell’uno che nell’altro caso la proposta deve essere autorizzata dalla Banca d’Italia la quale procederà ad una valutazione di convenienza: qualora la proposta appaia più funzionale al soddisfacimento dei creditori, Banca d’Italia darà il suo nullaosta.

Il Testo Unico Bancario non individua un contenuto minimo della proposta, salvo la necessaria indicazione della percentuale offerta ai creditori chirografari con i tempi di pagamento e le eventuali garanzie.

È ben possibile, però, che sia un terzo ad assumersi l’obbligo di pagare le quote risultanti dalla proposta con liberazione totale o parziale della banca concordataria; in tal caso, ovviamente, si avrà che l’azione dei creditori per l’esecuzione del concordato sarà attuata nei confronti dell’assuntore nei limiti, però, dei pagamenti che si è obbligato ad effettuare.

85 _{Si tratta di un istituto già previsto dalla legge bancaria che ha incontrato, nella prassi, uno scarso successo,}

non soltanto per i difetti e le lacune della previgente disciplina, ma soprattutto per la prevalenza accordata ad altre soluzioni, quali la cessione di attività e passività dell’azienda in liquidazione ad altra banca.

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Riporto il testo del citato comma 2 dell’art. 152 l.fall.: “La proposta e le condizioni del concordato, salva

diversa disposizione dell'atto costitutivo o dello statuto: a) nelle società di persone, sono approvate dai soci che rappresentano la maggioranza assoluta del capitale; b) nelle società per azioni, in accomandita per azioni e a responsabilità limitata, nonché nelle società cooperative, sono deliberate dagli amministratori”.

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La proposta di concordato ed il parere degli organi liquidatori sono depositati nella cancelleria del tribunale ed entro trenta giorni dal deposito gli interessati possono proporre opposizione con ricorso depositato in cancelleria e comunicato ai

commissari.

Sulla proposta concordataria decide il tribunale con sentenza in camera di consiglio, tenendo conto delle eventuali opposizioni e del parere reso su queste ultime dalla Banca d’Italia.

A norma dell’art. 94 t.u.b., la fase esecutiva viene condotta dai commissari liquidatori con l’assistenza del comitato di sorveglianza e secondo le direttive impartite dalla Banca d’Italia.

Eseguito il concordato, i commissari liquidatori devono convocare l’assemblea dei soci perchè provveda alla modifica dell’oggetto sociale conseguente alla revoca dell’autorizzazione all’attività bancaria (Art. 94, comma 2, t.u.b.). Qualora la modifica dell’oggetto sociale non venga adottata, i commissari, preso atto della volontà dei soci di non riattivare la società, devono procedere alla richiesta della cancellazione della società ed al deposito dei libri sociali.

Se il concordato non viene eseguito con le modalità e nei termini previsti dalla proposta si applica la disciplina in tema di risoluzione e di annullamento del

concordato prevista dall’art. 215 l.fall.87_{. In tal caso si avrà, quindi, la riapertura del} provvedimento di liquidazione coatta amministrativa.

87 _{Così recita l’art. 215 l.fall.:“Se il concordato non è eseguito, il tribunale, su ricorso del commissario}

liquidatore o di uno o più creditori, pronuncia, con sentenza in camera di consiglio, la risoluzione del concordato. Si applicano le disposizioni dei commi dal secondo al sesto dell'articolo 137.

Su richiesta del commissario o dei creditori il concordato può essere annullato a norma dell'articolo 138. Risolto o annullato il concordato, si riapre la liquidazione amministrativa e l'autorità che vigila sulla liquidazione adotta i provvedimenti che ritiene necessari”.

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3. Un nuovo strumento comunitario: la Direttiva “Bank Recovery and