Modalità e condizioni di accesso al Fondo di solidarietà

Dal punto di vista procedimentale, gli obbligazionisti hanno la possibilità di attivare un arbitrato presso il fondo di solidarietà o di richiedere un indennizzo forfettario.

Per quanto riguarda l’arbitrato, il comma 858 dell’art. 1, prevede che «la corresponsione delle prestazioni è subordinata all'accertamento della responsabilità per violazione degli obblighi di informazione, diligenza, correttezza e trasparenza previsti dal testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione finanziaria, di cui al decreto legislativo 24 febbraio 1998, n. 58, nella prestazione dei servizi e delle attività di investimento relativi alla sottoscrizione o al collocamento degli strumenti finanziari subordinati di cui al comma 855». Il ricorso all’arbitrato non pregiudica il diritto dell’obbligazionista ad agire per il risarcimento del danno, salvo il diritto del Fondo a surrogarsi nelle pretese dell’investitore, sempre nei limiti del rimborso effettuato158_.

A questo punto dell’analisi, viene in rilievo la questione sulla natura e gli effetti dell’accertamento della responsabilità dell’intermediario nell’ambito del procedimento arbitrale. La

156 _{Il Codice del Consumo, decreto legislativo 6 settembre 2005, n. 206, viene indirizzato ai}

soli consumatori, quali le persone fisiche che agiscono per finalità estranee alle attività imprenditoriali o professionali eventualmente esercitate.

157 _{P. FIORIO, op. cit., 5.}

natura del procedimento di rimborso in seno al Fondo di solidarietà sembra essere non contenziosa se si guarda la possibilità di salvaguardare eventuali azioni risarcitorie ed il mancato coinvolgimento del contraddittore naturale (le banche appunto). Tale accertamento non farà stato dunque tra l’investitore e le banche responsabili di detti comportamenti anche se probabilmente sarà destinato ad esplicare una notevole influenza, nell’ambito di un eventuale contenzioso promosso dall’obbligazionista. L’arbitrato rappresenta uno strumento efficace per la tutela dell’obbligazionista in quanto attraverso lo stesso sarà possibile ottenere il rimborso integrale dell’investimento effettuato nelle obbligazioni subordinate.

Per quanto riguarda la composizione dell’organismo arbitrale, il d. l. 59/2016 non ha introdotto alcuna novità rispetto alla precedente disciplina159_{, prevedendo che gli arbitri saranno} nominati con decreto del Presidente del Consiglio dei Ministri, ma proposti dal Ministro dell’economia e delle finanze, in base ai criteri di imparzialità, indipendenza, professionalità ed onorabilità. Il medesimo decreto definisce inoltre le modalità per il supporto organizzativo alle procedure arbitrali e per la copertura dei costi delle medesime procedure a carico del Fondo160_.

L’elemento di novità apportato dal d.l. 59/2016 è invece la previsione della procedura di indennizzo forfettario (art. 9), le cui principali differenze con l’arbitrato sono le seguenti: a) non esiste alcuna verifica circa l’esistenza della violazione, da parte dell’intermediario, degli obblighi di informazione, diligenza, correttezza e trasparenza previsti dal TUF; l’importo dell’indennizzo è previsto nella misura dell’80% del corrispettivo pagato per l’acquisto delle obbligazioni subordinate. Le condizioni per accedere al rimborso161_{, oltre quelle soggettive} previste per l’arbitrato, sono: l’acquisto delle obbligazioni prima del 10 giugno 2014; il valore del patrimonio mobiliare dell’investitore deve essere inferiore ai 100.000 euro (c.1, lett. a);

159 _{Art. 1, c. 859, della L. 208/2015.}

160 _{Camera dei Deputati, Criteri e modalità di nomina degli arbitri, supporto organizzativo}

a procedure arbitrali e a modalità di funzionamento del collegio arbitrale per l'erogazione, da parte del Fondo di solidarietà, di prestazioni in favore degli investitori, Nota di verifica n. 477, 17 gennaio 2017.

deve essere quantificato secondo criteri da determinarsi con decreto; il reddito lordo dell’investitore nel 2015162 _{deve esser} inferiore a 35.000 euro (c.1, lett. b).

Il comma 7 dell’articolo 9, della legge in commento, prevede che l’istanza di rimborso sia presentata entro quattro mesi dall’entrata in vigore della legge di conversione163_{. Il Fondo} di solidarietà, una volta che abbia espresso un parere favorevole sulla documentazione e la sussistenza delle condizioni di legge, farà un calcolo dell’indennizzo e procederà alla liquidazione entro sessanta giorni dalla richiesta.

Inoltre, va precisato che la presentazione dell’istanza di rimborso forfettario non ammette che si ricorra alla procedura arbitrale164_{, me è consentito, a coloro che abbiano acquistato} obbligazioni dopo il 12 giugno 2014 o che incorrano nella decadenza per il deposito dell’istanza o semplicemente decidano di non richiedere il rimborso forfettario, di adire la procedura arbitrale. Per quanto riguarda, invece, l’incidenza dell’adesione all’indennizzo forfettario sull’eventuale causa di risarcimento, il decreto non fornisce alcun chiarimento. Nel silenzio del d. l. n. 59/2016 ed in mancanza di abrogazione dell’art. 1, c. 860, l. n. 208/2015, resti salvo sia il diritto di risarcimento del danno dell’obbligazionista, così come quello del fondo a surrogarsi nel diritto dello stesso, nel limite di quanto corrisposto.

L’indennizzo a favore degli obbligazionisti subordinati, sia integrale, come previsto dal procedimento arbitrale, sia forfettario, tipico del procedimento a semplice istanza, sarà corrisposto dal FITD. La scelta di utilizzare tali risorse desta non poche perplessità in quanto, prima fra tutte, l’attribuzione di tale compito non ha nulla a che vedere con le funzioni che il sistema di garanzia è tenuto a perseguire165_{, secondo quanto previsto dal}

162 _{La legge n. 119/2016 ha sostituito l’anno 2015 con l’anno 2014.}

163 _{La legge di conversione ha previsto un temine più lungo, prevedendo che, al posto di 4, i}

mesi siano 6. Essa ha inoltre introdotto il comma 8-bis, secondo il quale «Ai fini del reperimento dei documenti, anche in copia, di cui alle lettere a), b) e c) del comma 8, le banche di cui all’articolo 8, comma 1, lettere b) e c) sono tenute a consegnare copia all’investitore, entro 15 giorni dalla data della sua richiesta». Tale disposizione appare derogatoria rispetto al termine di novanta giorni previsto dall’art. 119, c. 4, TUB.

164 _{Art. 9, c. 6, d. l. n. 59 del 2016.}

165 _{L’Art. 1 dello Statuto del FITD recita infatti: «Il Fondo Interbancario di Tutela dei}

Depositi è un consorzio di diritto privato tra banche, avente lo scopo di garantire i depositanti delle banche consorziate. Le risorse finanziarie necessarie per il perseguimento delle finalità del Fondo sono fornite dalle consorziate, in conformità alle disposizioni della

proprio Statuto e dall’art. 96-bis del TUB. Si consideri, inoltre, che le obbligazioni sono escluse dal rimborso ex art. 96-bis, 1, c. 2, lett. e), del TUB. Analizzando dunque quanto finora delineato, il Fondo interbancario sarà tenuto ad indennizzare dei soggetti che, in caso di liquidazione coatta amministrativa, non avrebbe avuto neanche il dovere di rimborsare, con evidente utilizzo di risorse fornite dal sistema bancario e destinate a scopi completamente diversi.

2.3 La Banca d’Italia come autorità di vigilanza e