LA COLPA DELL’AVVOCATO NELL’ATTIVITA’
STRAGIUDIZIALE
Tagete 3-2007
Avv. Prof. ac Marco Bona
Università LUIC-Castellanza Università Bocconi (MI)
Università del Piemonte Orientale
Studio legale Ambrosio e Commodo (TO)
Abstract
Il generale ampliamento delle categorie dei danni risarcibili e l’importante ruolo svolto dalla figura dell’avvocato nella società moderna, hanno contribuito a sviluppare ed ampliare con contorni sempre più specifici le ipotesi di
responsabilità dell’avvocato. Le obbligazioni inerenti all'esercizio dell'attività
professionale sono, di regola, obbligazioni di mezzi e non di risultato, in quanto il professionista, assumendo l'incarico, si impegna a prestare la propria opera per raggiungere il risultato desiderato ma non a conseguirlo. Nell’intervento in
commento, l’Autore, Prof. Avv. Marco Bona, dopo aver enunciato i doveri che gravano sul professionista [dover di: informazione, sollecitazione, dissuasione]
esamina, alla luce di recenti interventi giurisprudenziali, alcuni casi di
responsabilità professionale derivanti da: omesso accertamento da parte del professionista della prescrizione del diritto del cliente fatto valere in giudizio, mancata informativa dell’assistito in ordine agli oneri economici ed alle difficoltà di instaurazione e prosecuzione di una controversia.
I DOVERI DELL
I DOVERI DELL ’ ’ AVVOCATO AVVOCATO NELLA FASE STRAGIUDIZIALE NELLA FASE STRAGIUDIZIALE
Cass. civ.,
Cass. civ., Sez Sez . II, 14/11/2002, n.16023 . II, 14/11/2002, n.16023 Sul professionista gravano:
Sul professionista gravano:
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doveri di doveri di informazione informazione
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doveri di doveri di sollecitazione sollecitazione
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doveri di doveri di dissuasione dissuasione
I DOVERI DELL
I DOVERI DELL ’ ’ AVVOCATO AVVOCATO NELLA FASE STRAGIUDIZIALE NELLA FASE STRAGIUDIZIALE
Cass. civ.,
Cass. civ., Sez Sez . II, 14/11/2002, n.16023 . II, 14/11/2002, n.16023 l l ’ ’ avvocato avvocato deve deve prospettare prospettare
“ “ al cliente le questioni di fatto e/o di diritto, rilevabili al cliente le questioni di fatto e/o di diritto, rilevabili ab origine od insorte successivamente, riscontrate ab origine od insorte successivamente, riscontrate
ostative al raggiungimento del risultato e/o ostative al raggiungimento del risultato e/o
comunque produttive d'un rischio di conseguenze comunque produttive d'un rischio di conseguenze
negative o dannose, invitandolo, quindi, a negative o dannose, invitandolo, quindi, a comunicargli od a fornirgli gli elementi utili alla comunicargli od a fornirgli gli elementi utili alla
soluzione positiva delle questioni stesse, soluzione positiva delle questioni stesse, sconsigliandolo, infine, dall'intraprendere o sconsigliandolo, infine, dall'intraprendere o proseguire la lite ove appaia improbabile tale proseguire la lite ove appaia improbabile tale positiva soluzione e, di conseguenza, probabile un positiva soluzione e, di conseguenza, probabile un
esito sfavorevole e dannoso
esito sfavorevole e dannoso ” ”
UN BUON INIZIO!!!
UN BUON INIZIO!!!
PRESUPPOSTO PRESUPPOSTO COMPETENZA DELL
COMPETENZA DELL ’ ’ AVVOCATO AVVOCATO
LA CONDOTTA: UNA NORMA LA CONDOTTA: UNA NORMA DEONTOLOGICA ESSENZIALE DEONTOLOGICA ESSENZIALE
IL DOVERE DI COMPETENZA IL DOVERE DI COMPETENZA ART. 12 COD. DEONTOLOGIA ART. 12 COD. DEONTOLOGIA Dovere di competenza
Dovere di competenza. . –– L’L’avvocato avvocato non non deve accettare deve accettare incarichi che sappia di non poter svolgere con
incarichi che sappia di non poter svolgere con adeguata adeguata competenza
competenza..
I. LI. L’’avvocato deve comunicare allavvocato deve comunicare all’assistito le ’assistito le circostanze impeditive alla prestazione dell
circostanze impeditive alla prestazione dell’’attivitattività à richiesta, valutando, per il caso di controversie di richiesta, valutando, per il caso di controversie di particolare impegno e complessit
particolare impegno e complessitàà, l, l’’opportunitopportunitàà della della integrazione della difesa con altro collega.
integrazione della difesa con altro collega.
II. LII. L’’accettazione di un determinato incarico accettazione di un determinato incarico
professionale fa presumere la competenza a svolgere professionale fa presumere la competenza a svolgere
quell
quell’’incarico.incarico.
CASISTICA: PRESCRIZIONE CASISTICA: PRESCRIZIONE
Cass. civ.,
Cass. civ., Sez Sez . II, 14/11/2002, . II, 14/11/2002, n.16023
n.16023
L L ’ ’ avvocato, nella formulazione di un parere avvocato, nella formulazione di un parere stragiudiziale, aveva
stragiudiziale, aveva omesso di indicare omesso di indicare al cliente che il diritto che questi
al cliente che il diritto che questi intendeva far valere in giudizio era intendeva far valere in giudizio era
prescritto
prescritto , omettendo altres , omettendo altres ì ì di di
approfondire l'eventuale sussistenza di approfondire l'eventuale sussistenza di
elementi e circostanze in grado di elementi e circostanze in grado di contrastare l'eventuale eccezione di contrastare l'eventuale eccezione di
prescrizione
prescrizione
CASISTICA: PRESCRIZIONE CASISTICA: PRESCRIZIONE
Cass. Cass. civciv., ., SezSez. II, 14/11/2002, n.16023. II, 14/11/2002, n.16023 l'accertamento d'una eventuale prescrizione
l'accertamento d'una eventuale prescrizione è è da considerare da considerare dall'esercente la professione legale adempimento
dall'esercente la professione legale adempimento rutinariorutinario preliminare gi
preliminare già à all'iniziale sommaria disamina degli elementi all'iniziale sommaria disamina degli elementi essenziali della questione affidatagli e, pertanto, avendo ad essenziali della questione affidatagli e, pertanto, avendo ad oggetto l'applicazione d'un istituto generale del diritto civile oggetto l'applicazione d'un istituto generale del diritto civile e e
non comportando soluzione d'opinabili questioni di diritto od non comportando soluzione d'opinabili questioni di diritto od
interpretazione particolarmente impegnativa di normative interpretazione particolarmente impegnativa di normative complesse, l'omissione o la malaccorta esecuzione di esso complesse, l'omissione o la malaccorta esecuzione di esso ridonda in responsabilit
ridonda in responsabilità à del professionista anche per semplice del professionista anche per semplice negligenza, secondo i principi in precedenza richiamati, dacch negligenza, secondo i principi in precedenza richiamati, dacchéé
la mancata percezione d'una situazione di prescrizione la mancata percezione d'una situazione di prescrizione costituisce una ipotesi d'ignoranza d'istituti elementari ovvero costituisce una ipotesi d'ignoranza d'istituti elementari ovvero
d'incuria o d'imperizia
d'incuria o d'imperizia insuscettibili insuscettibili di giustificazionedi giustificazione
CASISTICA: PRESCRIZIONE CASISTICA: PRESCRIZIONE
Cass.
Cass. civciv., ., Sez. Sez. II, 18/07/2002, nII, 18/07/2002, n.10454.10454 Le obbligazioni inerenti all'esercizio dell'attivit
Le obbligazioni inerenti all'esercizio dell'attivitàà professionale sono, di regola, professionale sono, di regola, obbligazioni di mezzi e non di risultato, in quanto il professio
obbligazioni di mezzi e non di risultato, in quanto il professionista, assumendo nista, assumendo l'incarico, si impegna a prestare la propria opera per raggiunge
l'incarico, si impegna a prestare la propria opera per raggiungere il risultato re il risultato desiderato ma non a conseguirlo. Pertanto, ai fini del giudizio
desiderato ma non a conseguirlo. Pertanto, ai fini del giudizio di responsabilitdi responsabilitàà nei nei confronti del professionista, rilevano le modalit
confronti del professionista, rilevano le modalitàà dello svolgimento della sua attivitdello svolgimento della sua attivitàà in relazione al parametro della diligenza fissato dall'art. 1176
in relazione al parametro della diligenza fissato dall'art. 1176, comma 2, c.c., che è, comma 2, c.c., che è quello della diligenza del professionista di media attenzione e
quello della diligenza del professionista di media attenzione e preparazione. Sotto preparazione. Sotto tale profilo,
tale profilo, rientra nella ordinaria diligenza dell'avvocato il compimento di rientra nella ordinaria diligenza dell'avvocato il compimento di atti interruttivi della prescrizione del diritto del suo cliente
atti interruttivi della prescrizione del diritto del suo cliente, i quali, di regola, , i quali, di regola, non richiedono speciale capacit
non richiedono speciale capacità tecnica, salvo che, in relazione alla particolare à tecnica, salvo che, in relazione alla particolare situazione di fatto, che va liberamente apprezzata dal giudice d
situazione di fatto, che va liberamente apprezzata dal giudice di merito, si presenti i merito, si presenti incerto il calcolo del termine. Non ricorre tale ipotesi, con la
incerto il calcolo del termine. Non ricorre tale ipotesi, con la conseguenza che il conseguenza che il professionista può essere chiamato a rispondere anche per sempli
professionista può essere chiamato a rispondere anche per semplice negligenza e ce negligenza e non solo per dolo o colpa grave ai sensi dell'art. 2236 c.c.,
non solo per dolo o colpa grave ai sensi dell'art. 2236 c.c., allorchallorchèè l'incertezza l'incertezza riguardi non gi
riguardi non giàà gli elementi di fatto in base ai quali va calcolato il termine,gli elementi di fatto in base ai quali va calcolato il termine, ma il ma il termine stesso, a causa dell'incertezza della norma giuridica da
termine stesso, a causa dell'incertezza della norma giuridica da applicare al caso applicare al caso concreto. Parimenti, l'esistenza di un contrasto giurisprudenzia
concreto. Parimenti, l'esistenza di un contrasto giurisprudenziale in ordine alla le in ordine alla questione relativa all'applicabilit
questione relativa all'applicabilitàà del termine di prescrizione in caso di mancata del termine di prescrizione in caso di mancata proposizione della querela non esime il professionista dall'obbl
proposizione della querela non esime il professionista dall'obbligo di diligenza igo di diligenza richiesto dall'art. 1176 c.c.
richiesto dall'art. 1176 c.c.
CASISTICA: PRESCRIZIONE CASISTICA: PRESCRIZIONE
N.B. N.B.
La prescrizione
La prescrizione estintiva estintiva non non è è rilevabile d'ufficio, ma rilevabile d'ufficio, ma opera soltanto per effetto di eccezione di parte opera soltanto per effetto di eccezione di parte
PROBLEMA:
PROBLEMA:
IL DANNEGGIATO DEVE FARSI DICHIARARE LA IL DANNEGGIATO DEVE FARSI DICHIARARE LA
CAUSA PRESCRITTA PRIMA DI AGIRE NEI CAUSA PRESCRITTA PRIMA DI AGIRE NEI
CONFRONTI DELL
CONFRONTI DELL ’ ’ AVVOCATO? AVVOCATO?
. .
CASISTICA: CAUSA GRAVOSA CASISTICA: CAUSA GRAVOSA
Trib.
Trib. Bologna, Bologna, Sez.Sez. II, 07/04/2006II, 07/04/2006 L'avvocato
L'avvocato èè responsabile nei confronti del proprio cliente in caso responsabile nei confronti del proprio cliente in caso di violazione dell'obbligo di diligenza ai sensi dell'art. 1176,
di violazione dell'obbligo di diligenza ai sensi dell'art. 1176, co.co.
2, c.c. che impone all'avvocato di assolvere durante il corso di 2, c.c. che impone all'avvocato di assolvere durante il corso di
svolgimento del rapporto, ai doveri di sollecitazione, svolgimento del rapporto, ai doveri di sollecitazione, dissuasione ed informazione del cliente, essendo tenuto a dissuasione ed informazione del cliente, essendo tenuto a rappresentare a quest'ultimo tutte le questioni di fatto e di rappresentare a quest'ultimo tutte le questioni di fatto e di diritto, comunque insorgenti, ostative al raggiungimento del diritto, comunque insorgenti, ostative al raggiungimento del risultato, o comunque produttive del rischio di effetti dannosi, risultato, o comunque produttive del rischio di effetti dannosi,
di richiedergli gli elementi necessari o utili in suo possesso;
di richiedergli gli elementi necessari o utili in suo possesso; a a sconsigliarlo dall'intraprendere o proseguire un giudizio sconsigliarlo dall'intraprendere o proseguire un giudizio dall'esito probabilmente sfavorevole. (Nel caso di specie, si dall'esito probabilmente sfavorevole. (Nel caso di specie, si è è
affermata la responsabilit
affermata la responsabilitàà professionale degli avvocati professionale degli avvocati convenuti in giudizio, per
convenuti in giudizio, per non avere informato il proprio non avere informato il proprio assistito in ordine agli oneri economici ed alle difficolt
assistito in ordine agli oneri economici ed alle difficoltàà di di instaurazione e prosecuzione di una controversia con 214 instaurazione e prosecuzione di una controversia con 214
convenuti convenuti).).
