Il Decreto Legislativo 231/01:

(1)

Il Decreto Legislativo 231/01:

Impatti sulla Governance aziendale Impatti sulla Governance aziendale

Prof. Daniele Gervasio Prof. Daniele Gervasio

“Il D.Lgs 231/01 : riflessi sul ruolo dell' OdV e del Collegio Si “ Il D.Lgs 231/01 : riflessi sul ruolo dell' OdV e del Collegio Si ndacale” ndacale ”

27 febbraio 2012 27 febbraio 2012

__________________________________

(2)

Art. 6 - D.Lgs 231/01

1. Se il reato é stato commesso dalle persone indicate nell'articolo 5, comma 1, lettera a), l'ente non risponde se prova che:

a) l'organo dirigente ha adottato ed efficacemente attuato, prima della commissione del fatto, modelli di organizzazione e di gestione idonei a prevenire reati della specie di quello verificatosi;

b) il compito di vigilare sul funzionamento e l'osservanza dei modelli di curare il loro aggiornamento é stato affidato a un organismo dell'ente dotato di autonomi poteri di iniziativa e di controllo; […omiss…]

(segue)

Organismo di Vigilanza Organismo di Vigilanza

Fonti normative Fonti normative

_____________

(3)

Art. 7 - D.Lgs 231/01

[…omiss…]

4. L'efficace attuazione del modello richiede:

a) una verifica periodica e l'eventuale modifica dello stesso quando sono scoperte significative violazioni delle prescrizioni ovvero quando intervengono mutamenti nell'organizzazione o nell'attività;

b) un sistema disciplinare idoneo a sanzionare il mancato rispetto delle misure indicate nel modello.

Organismo di Vigilanza Organismo di Vigilanza

Fonti normative Fonti normative

L’affidamento di detti compiti all’Organismo ed, ovviamente, il corretto ed efficace svolgimento degli stessi sono, dunque, presupposti indispensabili per l’esonero dalla responsabilità amministrativà, sia che il reato sia stato commesso dai soggetti “apicali” (art. 6), che dai soggetti sottoposti alla direzione dei soggetti apicali (art. 7)

(4)

Compiti dell

Compiti dell ’ ’ Organismo di Vigilanza Organismo di Vigilanza

L’Organismo di Vigilanza dovrà monitorare il Modello al fine di valutarne nel tempo:

l’effettività;

l’adeguatezza (in termini di funzionalità ed efficienza);

le eventuali necessità di aggiornamento;

l’effettiva funzionalità delle soluzioni proposte (follow-up) Ciò si concretizza in due distinte tipologie di attività:

monitoraggio continuo, con la rilevazione di potenziali problemi del sistema, a cura delle stesse funzioni operative;

interventi di valutazione specifica (attività di Internal Auditing, svolta da un apposito organismo aziendale).

_____________

(5)

Requisiti dell

Requisiti dell ’ ’ Organismo di Vigilanza Organismo di Vigilanza

Confidustria, nelle linee Linee Guida, ha dettato importanti punti di riferimento in merito ai ruoli ed ai caratteri dell’Organismo:

• L’Organo deve poter operare in un’alea d’indipendenza e di autonomia;

• L’Organo deve essere dotato delle competenze necessarie per la corretta esecuzione dei compiti (professionalità);

• La funzione di vigilanza deve avere carattere continuativo;

• L’Organo deve dichiarare di possesso dei requisiti di onorabilità;

• Deve essere garantita l’assenza di conflitti di interessi;

• L’Organo deve assicurare l’assenza di relazioni di parentela con gli organi sociali

Requisiti oggettivi

Requisiti soggettivi

(6)

Requisiti dell

Requisiti dell’ ’Organismo di Vigilanza Organismo di Vigilanza

Nel Modello organizzativo dove essere specificato che:

- le attività poste in essere dall’Organismo non possano essere sindacate da alcun altro Organismo o struttura aziendale;

- l’Organismo ha libero accesso presso tutte le funzioni della Società - senza necessità di alcun consenso preventivo - onde ottenere ogni informazione o dato ritenuto necessario per lo svolgimento dei compiti previsti dal D. Lgs.

231/2001;

- l’Organismo possa avvalersi - sotto la sua diretta sorveglianza e responsabilità - dell’ausilio di tutte le strutture della Società ovvero di consulenti esterni.

_____________

(7)

Configurazione dell

Configurazione dell’ ’ Organismo di Vigilanza Organismo di Vigilanza

Le possibili scelte:

-attribuzione del ruolo di Organismo di Vigilanza al comitato per il controllo interno, ove esistente, purché> composto esclusivamente da Amministratori non esecutivi o indipendenti;

-attribuzione del ruolo di Organismo di Vigilanza alla funzione di internal auditing, ove esistente;

-creazione di un Organismo ad hoc, a composizione monosoggettiva o plurisoggettiva, costituito, in quest’ultimo caso, da soggetti dell’ente (es.

responsabile dell’internal audit, della funzione legale, ecc., e/o Amministratore non esecutivo e/o indipendente e/o Sindaco) e/o da soggetti esterni (es.

consulenti, esperti, ecc.);

-per gli enti di piccole dimensioni, attribuzione del ruolo di Organismo di Vigilanza all’organo dirigente.

(8)

Consiglio di Amm.

Organismo di Vigilanza

“escludere il riferimento al Consiglio di Amministrazione o all’insieme di Amministratori senza deleghe al quale, secondo il codice di autodisciplina elaborato dal Comitato per la corporate governance delle società quotate della Borsa Italiana (c.d. codice Preda) va affidato, nelle società quotate, il compito di sovrintendere al

_____________

I rapporti con gli altri Organi societari I rapporti con gli altri Organi societari

Il Consiglio di Amministrazione o l’Amministratore Delegato pur con l’istituzione dell’Organismo mantiene invariate tutte le attribuzioni e le responsabilità2 previste dal Codice Civile, alle quali si aggiunge:

-la responsabilità relativa all’adozione, all’efficacia ed efficienza del Modello;

-l’istituzione dell’Organismo.

Sistema di controllo interno (il comitato per il controllo interno), con poteri soltanto consultivi e

propositivi”. (Linee guida – Confindustria)

(9)

Collegio Sindacale Collegio Sindacale

I rapporti con gli altri Organi societari I rapporti con gli altri Organi societari

Art. 12 – Legge di stabilità 183/2012

“…nelle società di capitali il Collegio Sindacale, il Consiglio di Sorveglianza e il Comitato per il Controllo della Gestione possono svolgere le funzioni dell’Organismo di Vigilanza di cui al coma 1, lettera b)”

in realtà:

-la norma parla di società di capitali, restando esclusi dalla sua diretta disciplina tutti gli altri enti destinatari del d.lgs. n. 231/2001;

-la previsione introduce una facoltà non un dovere;

-la norma non afferma affatto la facoltà, quando vi è il collegio sindacale, di non affidare ad alcuno l’incarico di vigilare sulle specifiche esigenze preventive dettate dal

Spesso tradotto e comunicato come abolizione dell’Organismo di Vigilanza

(10)

Collegio Sindacale Collegio Sindacale Le funzioni di vigilanza non sono

demandabili al Collegio Sindacale poiché :

difetta dell’appartenenza organica all’impresa;

manca del requisito della continuità d’azione;

sussiste una situazione di conflitto di interesse;

non risulta dotato di poteri autonomi di iniziativa e controllo;

potrebbe commettere reati societari sanzionati dal Decreto;

si troverebbe nella simultanea situazione di controllore/controllato;

_____________

I rapporti con gli altri Organi societari

(11)

Al fine di poter assolvere in modo esaustivo i propri compiti, l’Organismo di Vigilanza deve poter:

-colloquiare alla pari, senza vincoli di subordinazione gerarchica che possano condizionarne l’autonomia di giudizio, con i vertici della Società;

-dotato di poteri di acquisizione di informazioni da e verso ogni livello e settore della Società

Collegio Sindacale Collegio Sindacale

Consiglio di Amm.

I rapporti con gli altri Organi societari I rapporti con gli altri Organi societari

Obblighi di comunicazione ex D.

Obblighi di comunicazione ex D. LgsLgs 231/01231/01

(12)

_____________

I rapporti con gli altri Organi societari I rapporti con gli altri Organi societari

Obblighi di comunicazione ex D.

Obblighi di comunicazione ex D. LgsLgs 231/01231/01

Art. 52 - D. Lgs. 231/01

[…omiss…]

1.Il Collegio Sindacale, il Consiglio di Sorveglianza, il Comitato di Controllo di Gestione, l‘Organismo di Vigilanza di cui all’articolo 6, comma 1, lettera b), del Decreto Legislativo 8 giugno 2001, n. 231, e tutti i soggetti incaricati del controllo di gestione comunque denominati presso i soggetti destinatari del presente decreto vigilano sull’osservanza delle norme in esso contenute”.

Il successivo comma 2 prevede specifici obblighi di comunicazione a carico dei suddetti organi, operanti presso i soggetti destinatari del decreto, indicati agli artt. 10, 11, 12, 13 e 14. In particolare, a titolo esemplificativo:

intermediari finanziari e altri soggetti esercenti attività finanziaria (art. 11 del D. lgs. 231/07);

professionisti (art. 12 del D. lgs. 231/07);

revisori contabili (art. 13 del D. lgs. 231/07).

(13)

Opportunit

Opportunità à insite nel Modello insite nel Modello ex ex D.Lgs 231/01 D.Lgs 231/01

Il Modello Operativo di risk management deve essere concepito per:

-consentire il mantenimento della conformità normativa (compliance), non limitata solo alla sicurezza dei luoghi di lavoro, ma anche a tutti gli altri ambiti (privacy, ambiente, bilancio, ecc.);

Il Decreto Legislativo 231/01: