Diritto allo specchio

Indice

Prologo Ubi societas ibi ìus?

Diritto allo specchio

P- 3

13 14

Capitolo primo Diritto

Tre concezioni del diritto 1. Giusnaturalismo 1. Diritto naturale

2. Rinascita del diritto naturale 3. Il conforto della natura 4. Natura e confusione delle idee 5. La natura come concetto della cultura 6. Un concetto sopraffattore

7. Perché la rinascita attuale?

15 17 19

24

25 26 28 3°

li. Il diritto sociale Il diritto sociale Il fondamento Consuetudini

Norme sociali e necessità sociali

Precedenza delle norme convenzionali su quelle intenzionali Archeologia delle norme sociali

3 4 5 6

in.

1.

2.

3- 4-

La legge

Il diritto legislativo Lo Stato legislatore Diritto scritto

Il diritto come ordinamento

vi Indice

p. 31 ₅- Il diritto come scienza teoretica

34 6. Il metodo scientifico del diritto, la dimostrazione 36 ₇- La scienza pura del diritto

38 8. Rinvìi al seguito

Capitolo secondo Istituzioni

43 1. Istituzioni e bisogni consolidati 46 2. Senza istituzioni?

47 3- Istituzione e costituzione 49 4- Istituzione ed emancipazione 5° 5- Emancipazione e repressione 54 6. Istituzioni e cultura 55 7- Oscillazioni

Capitolo terzo Stato

57 1. Un prodotto della storia politica europea 58 2. Potenza dell’idea

59 3- Lo Stato come organismo 62 ₄- Lo Stato come meccanismo 64 ₅- Stato organico e meccanico 67 6. Oscillazione

68 ₇- L’esserci metaforico dello Stato

7° 8. Personalità, capacità giuridica, capacità di agire dello 72 9- Due corpi dello Stato

73 ^IO. La vita dello Stato 74 11. Lo Stato sovrano 76 12. Sovranità interna 78 i3- Sovranità esterna 80 14- La crisi dello Stato

Capitolo quarto Costituzionalismo

89 1. Il Leviatano degenere 90 2. Il costituzionalismo moderno 9i 3- Costituzionalismo moderato e classista 93 4- La difesa della proprietà

94 5- Visione dualista della società 95 6. Il processo di generalizzazione 99 7- Il processo di diffusione nello spazio 103 8. Il neocostituzionalismo

104 ₉- La diffusione nel tempo

106 IO. L’ultima battaglia del costituzionalismo: per i posteri

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11. Dai diritti ai doveri 12. Istituzioni dei tempi lunghi

Capitolo quinto Stato di diritto e Stato costituzionale

1. Un concetto aperto 2. Archeologia 3. Perversione totalitaria 4. Stato liberale di diritto

5. Il principio di legalità. Excursus su Etat de droit, Rule ofkw e Recbtsstaat 6. Il significato liberale del principio di legalità

7. Stato liberale di diritto: tutto ciò che non è permesso è vietato; tutto ciò che non è vietato è permesso

8. Stato di diritto e diritto come ordinamento 9. Stato di diritto e positivismo giuridico

11. Stato costituzionale 1. La legge detronizzata

2. La legge, l’amministrazione e i cittadini 3. Occasionalità delle leggi

4. L,’ordinamento giuridico come problema

5. Il compito unificatore della Costituzione. Il principio di costituzio­

nalità

6. Costituzione sovrana e costituzione sottana 7. Suicidio dello Stato legislativo

8. Supplemento di diritto positivo?

9. Un circolo vizioso?

10. Costituzione e legittimità

11. Storicità della nozione di costituzione

Capitolo sesto Costituzione del pluralismo

t59 1. Potere costituente 159 2. Il fondamento 162 ₃- Costituzione materiale

164 ₄- Costituzione materiale e teoria istituzionale

166 ₅- La prima norma costituzionale materiale: la costituzione è scritta 169 6. Legittimità ed effettività della costituzione

172 7- Trasformazione del concetto di riforma costituzionale 174 8. Confusione di legittimità e legalità

176 ₉- La «pura legalità»

181 IO. Il problema e il dato costituzionale

Indice

182 II. A-storicità del concetto, storicità delle concezioni 182 12. Che cosa intendere per pluralismo

184 13- Norma costitutiva

187 i4- Costituzioni che costituiscono e costituzioni che statuiscono 188 15- Costituzione come accordo

189 16. Norma inclusiva

190 ₁₇- Inclusione ed esclusione, secondo la Costituzione italiana 191 18. La materia oggetto di inclusione e di esclusione costituzionale 194 19. Costituzione come compromesso

195 20. Il “non-detto” costituzionale 197 21. Costituzione duratura

199 22. Potere e momento costituente - poteri costituiti 201 ₂₃- Sovranità della costituzione

202 24- Costituzione e autonomia sociale 204 ₂₅- Costituzione sul vuoto?

205 26. Tre modi della vincolatività delle norme

20Ó ₂₇- Le differenze tra la costituzione e la legge, in sintesi

Capitolo settimo Norme giuridiche

211

214 2. Diritto, forza, convinzione, sedizione 2l6 ₃- L’ideologia positivista

217 ₄- Norme e sanzioni 221 ₅- La pena e la colpa 223 6. Generalità e uguaglianza 226 ₇- Astrattezza e stabilità 227 8. Affanno delle leggi 228 ₉- Leggi retroattive

23O io. Regole, principi, programmi 23O 11. Regole

232 12. Principi 235 ₁₃- Programmi/valori 237 ₁₄- Valori contro principi

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Capitolo ottavo Giustizia costituzionale

i. La costituzione come diritto

243 2. L’àncora dello Stato 246 ₃- Emmanuel-Joseph Sieyès 248 ₄- John Marshall

252 5- Il «privilegio del legislatore»

255 6. Controllo diffuso e accentrato 257 7- L’interpretazione conforme

p. 258 ^8. Giudizio «a posteriori» e concreto

260 ₉- Un dibattito all’origine della giustizia costituzionale in Europa 261 IO. La critica alla giustizia costituzionale in nome delle distinzioni legi­

slazione-giurisdizione, politica-giustizia 262 11. Una concezione non meccanica di giurisdizione

264 12. La critica alla giurisdizione costituzionale, in nome del monismo co­

stituzionale

265 ₁₃- La replica al monismo, in nome del pluralismo e della politica come compromesso

266 i4- Due nozioni di costituzione, in antitesi

267 i5- Garanzia contro le irregolarità, per Kelsen; contro le emergenze, per Schmitt

268 16. Chi guardava vicino e chi lontano

269 ₁₇- La questione costituzionale del multiculturalismo 271 18. Il diritto e l’arbitrio

272 19. Irrazionalità

275 20. Problemi del giudizio di razionalità 276 21. Irragionevolezza

278 22. Ingiustizia

279 23. Giustizia e convivenza 280 ₂₄- Giustizia e cultura

282 ₂₅- Giustizia e casistica giuridica 284 26. Intrinseca ingiustizia

285 ₂₇- Equità e irragionevoli automatismi

Capitolo nono Interpretazione e applicazione del diritto

293 1. Realtà duplice

294 2. Concezioni unilaterali dell’interpretazione giuridica 295 ₃- Cognizione e volizione

296 ₄- Difetti e limiti della legislazione 298 ₅- Visioni riduttive

299 6. Inter-praestatio

301 ₇- Caratteri comuni di ogni interpretazione 3°3 8. Presente, passato, futuro

305 9- Interpretazione scientifica

306 io. L’interpretazione come esperienza di risoluzione di problemi 3°7 11. I fatti come casi

308 12. Interpretazione-applicazione come sola quaestio iurìs: sillogismo e sus­

sunzione

309 ₁₃- Quando l’interpretazione può dirsi riuscita?

310 i4- Il dualismo come separazione di fatti e norme

311 i5- Superamento della separazione: l’essere delle cose non come fatti, ma come casi

312 16. Interpretazione come actìo duplex

X Indice

P' 3*3 17- Interpretazione evolutiva 3i4 18. Casi vivi

315 19. Il senso come significato sociale: esempi 317 20. Attribuzioni di senso e limiti della legge 318 21. Dal senso al valore

320 22. Il caso come fatto interpretato

321 23- Soggettività e tipi diversi d’interpretazione 323 24- Domande

Capitolo decimo II diritto e i suoi limiti

329 1. Modestia e presunzione della legge 330 2. Espansione del campo giuridico

331 ₃- Saturazione dello spazio fisico, sociale e morale 334 4- Esempi

337 5- Giuridificazione del sociale 339 6. Esempi

34i 7- La rete delle leggi e Yhomo legalis 343 8. Persona giuridica in azione

345 9- Giustizia retributiva e riconciliativa: il ryb

348 IO. Giustizia punitiva e riconciliativa: le commissioni per la verità e la ri conciliazione

35i 11. Riconciliazione: sempre meglio della punizione?

352 12. Ideologia del legalismo e convinzioni etiche 353 i3- L’obiezione di coscienza

357 i4- Il diritto di resistenza 360 i5- Il diritto al di là della legge 365 16. Lex contra ius

Capitolo undicesimo

diritto come professione

369 1. Da un lato e dall’altro 371 2. Comprensione di sé

372 3- Identificazione con la giustizia 373 4- La dea Giustizia

376 5- La bilancia 378 6. La spada 380 ₇- La benda 382 8. Il ginocchio nudo 383 9- Ambiguità

384 IO. Giudizi e pregiudizi diffusivi 386 11. Excursus 1: letteratura del servilismo 388 12. Excursus n: giuristi e giornalisti 389 ₁₃- Excursus m: giustizia causidica

p. 391 H- Excursus iv: giustizia giocata ai dadi

393 i5- Il principio primo dell’integrità d’ogni professione giuridica 394 16. Il consulente

395 I7- L’avvocato 399 18. Il giudice 402 i9- Conflitti di lealtà

404 20. Un giudice saggio e un evangelico disperato

Epilogo II diritto nella spelonca

409 1. Un caso critico di legge e di giustìzia 412 2. Dura è la legge, ma la grazia può addolcirla 412 ₃- Legalità non equivale a stupidità

417 ₄- Chiacchierare senza costrutto

422 ₅- La legge sta nelle sue stesse parole e il resto è vaniloquio 428 6. Saggezza pratica

434 7- Conclusione del processo

437 Indice dei nomi