Il contenuto della convenzione di negoziazione: il termine e

Il secondo comma dell’articolo 2 DL 132/2014 afferma che “La convenzione di negoziazione deve precisare:

a) il termine concordato dalle parti per l'espletamento della procedura, in ogni caso non inferiore a un mese e non

76 _{ROBERTO NANNELLI, Avvocato del foro di Firenze, La negoziazione assistita in}

alcune sue parti L’invito, la redazione della convenzione di negoziazione, il programma, le sedute, la durata e gli effetti sulla prescrizione e sulla decadenza, il fallimento della negoziazione

77 _{DIEGO PISELLI, La negoziazione assistita da avvocati, Commento al decreto legge}

132/2014 convertito dalla legge 162/2014, Formule ed esempi operativi, in www.impresa-società.com

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superiore a tre mesi, prorogabile per ulteriori trenta giorni su accordo delle parti;

b) l'oggetto della controversia, che non deve riguardare diritti indisponibili o vertere in materia di lavoro.”

Per quel che riguarda il termine, è la legge che prevede la durata minima e massima della procedura di negoziazione assistita, rispettivamente in un mese e tre mesi, prorogabili sono per trenta giorni su accordo delle parti .

Il comma terzo dell’articolo 2,del decreto in questione, sancisce che “La convenzione è conclusa per un periodo di tempo determinato dalle parti, fermo restando il termine di cui al comma 2, lettera a)”.

Il fatto che le parti stabiliscano il termine per l’espletamento della procedura è una garanzia. Il termine minimo, previsto in un mese, è garanzia della serietà del lavoro degli avvocati, ai quali sarebbe ingiusto imporre un termine talmente breve da non rendere abbastanza consolidato lo studio della controversia e tutti gli aspetti sia fattuali che giuridici. Allo stesso modo il termine massimo, previsto in tre mesi, è una garanzia in quanto evita il prolungamento di tempi indefiniti prima di poter accedere alla giurisdizione.78 _{Inoltre l’indicazione} del termine massimo serve ad evitare che la negoziazione assistita, procedura alternativa alla giurisdizione, renda eccessivamente dilatato il termine per poter proporre domanda giudiziale e quindi accedere alla giurisdizione.

L’omessa indicazione del termine da parte delle parti non è motivo di nullità del contratto, in quanto è la legge che

78 _{MARIACARLA GIORGETTI, La negoziazione assistita: definizione ed applicabilità}

secondo la disciplina generale, Negoziazione assistita, Giuffrè Editore , 2015, Varese, p. 8

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predetermina un preciso arco temporale nel quale la procedura deve svolgersi.

Secondo Gianfranco Dosi, il fatto che non siano indicati questi requisiti non comporta alcuna nullità. Secondo l’autore nei casi di particolare complessità sarebbe ammissibile un termine superiore a quello legale di tre mesi prorogabile per trenta giorni e aggiunge che in ogni caso anche l’eventuale superamento del termine rispetto a quello legale indicato nella convenzione dalle parti non avrebbe riflessi sulla validità dell’accordo. L’indicazione del termine ha la finalità solo di evitare che la procedura alternativa sia un ostacolo all’instaurazione del successivo giudizio di merito. Secondo l’autore considerato, qualunque conseguenza dell’inosservanza delle forme previste per la convenzione di negoziazione, anche della forma scritta, non avrebbe senso in quanto l’eventuale accordo raggiunto ha natura del tutto autonoma dalla convenzione che definiva la modalità per raggiungerlo79_.

2.4.4 L’oggetto della controversia : Diritti disponibili e materia di lavoro

Il comma 2 alla lettera b) esclude che una procedura di negoziazione assistita possa essere instaurata per risolvere controversie che vertono su diritti indisponibili, per le quali quindi l’unica possibilità è quella di rivolgersi alla giurisdizione. L’oggetto della convenzione di negoziazione, quindi, deve riferirsi a diritti disponibili e non riguardanti la materia lavoristica. Come si è già avuto modo di precisare, i diritti disponibili sono quelli rispetto ai quali le parti hanno il potere

79 _{GIANFRANCO DOSI,Gli atti formali del procedimento di negoziazione assistita, in}

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negoziale, il potere cioè di stringere accordi , il cui contenuto è recepito dall’ordinamento, che attribuisce forza di legge e quindi avere la possibilità, attraverso tali accordi, di costituire, modificare o estinguere il diritto in questione.80 _{In generale, le} situazioni sostanziali indisponibili, sono quelle caratterizzate da stringenti esigenze di interessi pubblici o comunque situazioni che riguardano i diritti super individuali, come i diritti fondamentali costituzionalmente garantiti, i diritti della personalità, il matrimonio etc.81

I diritti indisponibili sono quelli inalienabili, intrasmissibili, irrinunciabili e impignorabili e non usucapibili, quelli su cui il titolare non può disporre e che quindi non può trasferire.82 Si tratta di una previsione comune a tutti gli strumenti di soluzione dei conflitti di interesse , come la transazione , la mediazione e l’arbitrato, tutti strumenti che sanciscono l’applicabilità nell’ambito dei diritti disponibili.

Secondo Carratta, sono individuabili tre distinte nozioni di diritto indisponibile:

- Ipotesi in cui l’indisponibilità mira a tutelare direttamente un determinato interesse di natura non patrimoniale (diritti della personalità, diritto all’immagine, diritto alla riservatezza)

- Ipotesi in cui l’indisponibilità mira a tutelare un interesse individuale ma indirettamente anche un interesse

80 _{FRANCESCO P. LUISO, La risoluzione negoziale delle controversie, in La}

risoluzione non giurisdizionale delle controversie, settima edizione, Giuffrè editore, Milano, 2013, p. 10

81 _{FRANCESCO CAMPIONE, La negoziazione assistita in La nuova giustizia civile, a}

cura di Claudio Cecchella, Milano, Gruppo 24ore, 2015, p. 102

82 _{GIANFRANCO DOSI, Negoziazione assistita e diritti indisponibili, in La}

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generale (per esempio i casi in cui si può azionare la revocatoria o in cui si può chiedere un sequestro conservativo..)

- Ipotesi in cui il legislatore sceglie di tutelare gli interessi che trascendono da quelli dei singoli (come i limiti al diritto di proprietà , intrasferibilità del diritto di uso e abitazione).

Per quel che attiene alle controversie vertenti in materie di lavoro, il limite sancito dal legislatore sembra più una discrezionalità, posto che, in questo settore, vige solitamente una inderogabilità della disciplina, ma non una indisponibilità dei diritti. La legge 162/2014 di conversione del decreto legge 132/2014 ha di fatto eliminato la possibilità della negoziazione assistita per le controversie di tipo giustlavoristico, avendo cancellato l’articolo 7 che appunto aveva riconosciuto e valorizzato il ruolo dell’avvocato nella cause di lavoro.

L’oggetto delimitato in questi termini deve essere esplicitato nella convenzione di negoziazione.

Pare ovvio che la convenzione di negoziazione riporterà lo stesso oggetto indicato nell’invito in modo che i due corrispondano, essendo l’invito il presupposto della convenzione. Si rimanda alle considerazione svolte in precedenza circa l’oggetto della controversia nell’invito alla negoziazione.

Se l’accordo risolutivo della controversia dovessi vertere su di un oggetto più ampio di quello previsto originariamente nella convenzione, ma comunque rientrante nei suddetti limiti, sarà

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ciononostante valido e beneficerà degli effetti previsti dall’articolo 5 del decreto.83

2.4.5 La Sottoscrizione delle parti con autentica degli