Il programma di liquidazione

Il programma di liquidazione è una delle novità di maggiore rilievo della riforma della legge fallimentare, che ha previsto la “programmazione condi- visa” della liquidazione dell’attivo fallimentare, quale premessa per un effi- cace controllo a consuntivo della gestione liquidatoria del curatore.

É un atto tipico della procedura fallimentare, redatto a cura del curatore ed approvato dal comitato dei creditori; esso costituisce – come si è detto – l’atto di pianificazione e di indirizzo della liquidazione del patrimonio falli- mentare.

«La liquidazione va dunque programmata. Ma, nella mente del legislato- re, la programmazione della liquidazione non deve essere un «manifesto» di buone intenzioni, cioè una mera elencazione di atti che il curatore si propo- ne di compiere, ma un articolato piano che consacra precisi ed analitici im- pegni operativi e scansioni temporali, da rassegnare al giudizio del comita- to dei creditori ed all’approvazione del giudice delegato» 104.

Il programma di liquidazione costituisce un vero e proprio “contratto” con i creditori concorsuali, il cui inadempimento può essere – per il curatore – fonte di responsabilità per danni e motivo di eventuale revoca della carica.

Il programma deve essere:

• tempestivo, in quanto deve essere redatto entro sessanta giorni dalla chiu- sura delle operazioni di inventariato;

• analitico, poiché devono essere dettagliati le modalità – anche pubblicitarie – ed i tempi di realizzo dei beni che compongono il patrimonio del fallito. Il programma deve quindi indicare se la vendita avverrà ad opera del cura- tore o a mezzo di commissionario, secondo modalità mutuate dal processo di esecuzione per le vendite senza incanto o con incanto ovvero in altro modo;

• prudente, in quanto deve indicare ed illustrare attentamente gli aspetti criti- ci, valutandone il peso e prevedendone, ove possibile, gli esiti favorevoli e sfavorevoli;

• realizzabile nei modi e secondo le modalità previste, in relazione ai beni che compongono il patrimonio fallimentare e alle prospettive di utile con- tinuazione dell’attività d’impresa;

• finalizzato

ƕ alla conservazione del valore dell’azienda, o di rami di essa, previa veri-

104 _{QUATRARO, Il Programma di liquidazione. Profili generali, in AA.VV., Il nuovo dirit-}

fica dell’opportunità di disporre l’esercizio provvisorio dell’impresa o di stipulare un contratto d’affitto;

ƕ alla verifica della possibilità di cessione unitaria dell’azienda, di singoli rami della stessa, di beni o di rapporti giuridici individuabili in blocco; ƕ in difetto, alla vendita di singoli beni.

L’attività liquidatoria si articola in due momenti:

• l’approvazione del programma di liquidazione, nella predisposizione del quale il curatore ha piena libertà di scelta in ordine alle modalità liquidato- rie;

• l’esecuzione di quanto indicato nel programma, al quale il curatore sarà vincolato.

Ai sensi dell’art. 104-ter, comma 1, l. fall., il programma di liquidazione deve essere predisposto dal curatore entro sessanta giorni dalla redazione dell’inventario, termine da considerarsi ordinatorio. Il termine per la presen- tazione del programma è relativamente breve: entro tale termine il curatore deve acquisire i dati e gli elementi necessari all’individuazione del patrimo- nio fallimentare e definire le modalità di realizzo dello stesso.

Dal momento che, ai sensi dell’art. 87 l. fall. (rimasto invariato anche do- po la riforma) l’inventario deve essere redatto nel più breve termine possibi- le dalla rimozione dei sigilli ovvero dal primo accesso, si comprende come il termine a partire dal quale inizia il computo dell’arco temporale, seppure piuttosto stretto, sia nella pratica variabile da caso a caso.

«La terminologia utilizzata dal legislatore (testualmente la «redazione dell’inventario») rende inoltre evidente che il dies a quo parte dal momento in cui la redazione dell’inventario sia stata terminata» 105.

L’art. 104-ter l.f. prescrive il contenuto minimo del programma di liqui- dazione, che deve indicare ed illustrare (in senso positivo o negativo): • l’opportunità di disporre l’esercizio provvisorio;

• l’eventuale sussistenza di proposte di concordato;

• le azioni risarcitorie, recuperatorie o revocatorie esperibili ed il loro esito; • la cessione unitaria dell’azienda o dei singoli beni e le relative modalità di

effettuazione.

Il programma di liquidazione è, dunque, un documento strutturato e pro- grammatico della gestione del patrimonio fallimentare posta in essere dal curatore.

105 _Q

UATRARO, Il Programma di liquidazione. Profili generali, in AA.VV., Il nuovo dirit-

Trattandosi di un atto di gestione, il programma di liquidazione deve es- sere approvato dal comitato dei creditori, il quale è chiamato a valutare nel merito l’opportunità e la convenienza delle scelte operate dal curatore.

«Al giudice delegato, in sede di autorizzazione dei singoli atti esecutivi contenuti nel programma di liquidazione approvato dal comitato dei credi- tori, non spetta entrare nel merito delle scelte operate dal curatore, dovendo esercitare il proprio potere di controllo con riferimento alla c.d. regolarità formale ed alla c.d. legittimità sostanziale» 106_.

Redatto il programma, il curatore deve dunque ottenere l’approva- zione dello stesso da parte del comitato dei creditori, il quale – prima di pronunciarsi – può chiedere al curatore di apportare eventuali modifiche. E, poiché non vi sono strumenti per costringere il comitato dei creditori a prendere posizione (favorevole) su questioni di merito, il curatore dovrà recepire le modifiche proposte oppure redigere un altro programma oppu- re dimettersi.

Il comitato, in ogni caso, deve pronunciarsi entro quindici giorni dalla ri- chiesta del parere (art. 41, comma 3, l. fall.) oppure entro il termine fissato dal giudice delegato.

Ottenuta l’approvazione, il programma dovrà essere attuato, previa auto- rizzazione di ogni singolo atto esecutivo ad opera del giudice delegato.

Si può, pertanto, affermare che il programma di liquidazione è «il frutto della condivisione necessaria tanto del curatore, che del comitato dei credi- tori, che del giudice delegato, in quanto viene predisposto dal curatore fal- limentare, quale motore della intera procedura ma, affinché assuma carat- tere di definitività, è necessario che vi sia l’approvazione del comitato dei creditori e che il giudice delegato “autorizzi l’esecuzione degli atti ad esso conformi”» 107_.

Il programma di liquidazione può constare di un solo documento, oppure, qualora il curatore ravvisi particolari ragioni di urgenza che possano giusti- ficare la necessità di proporre l’eventuale continuazione dell’esercizio del- l’impresa o l’affitto dell’azienda, le specificazioni di cui al comma 2 dell’art. 104 ter, l. fall. possono essere contenute in più documenti successivi al pro- gramma di liquidazione, per poi confluire in esso una volta autorizzato l’e- sercizio provvisorio.

Le ragioni di urgenza che si possono prospettare sono, ad esempio, i se- guenti:

106 _{App. La Spezia, 31 maggio 2010, in Fall., 2010, p. 1215.}

• rapporti di lavoro in corso, di natura subordinata e non, la cui precaria con- dizione necessita di provvedimenti immediati da parte della curatela; • contratti di fornitura in corso, il cui inadempimento o non puntuale adem-

pimento da parte del fallimento può legittimare gli acquirenti a chiederne la risoluzione o a far operare le penali pattuite, ritardando od evitando i pagamenti dovuti, con comprensibile danno per i creditori dell’impresa fallita;

• rapporti giuridici pendenti che, non sciogliendosi ex lege per effetto della dichiarazione di fallimento, possono comportare un rilevante onere per la massa fallimentare, dovendo essere soddisfatti in prededuzione;

• questioni riguardanti i prodotti semilavorati, i quali estrapolati da un de- terminato contesto produttivo potrebbero non avere valore alcuno.

Il curatore, pertanto, dovrà anteporre tale incombenza ad ogni altra e dovrà verificare la ricorrenza dei presupposti per la continuazione dell’esercizio del- l’impresa, al fine di evitare la produzione di un danno grave e non più riparabi- le, quale effetto dell’interruzione improvvisa dell’attività imprenditoriale.

In tali circostanze, il curatore – acquisito il parere favorevole del comita- to dei creditori – può proporre al giudice delegato di autorizzare la continua- zione temporanea dell’esercizio dell’impresa.

Per porre il giudice delegato nella condizione di decidere con cognizione di causa sulla richiesta, il curatore deve predisporre una dettagliata e docu- mentata relazione (art. 33 l. fall.) che deve far luce in particolare:

• sulla situazione patrimoniale, finanziaria e gestionale dell’impresa fallita; • sulla prospettiva di un’utile continuazione dell’esercizio dell’impresa; • su elementi prettamente tecnici, quali la disponibilità di risorse finanziarie

e di personale dipendente da utilizzare;

• sulle condizioni operative e quindi sui cicli di lavoro, sui contratti da man- tenere o disdire, sui nuovi contratti da stipulare;

• sui costi certi e su quelli preventivabili; • sui ricavi ragionevolmente attendibili;

• sull’opportunità di continuare l’attività di impresa, anche alla luce di tratta- tive in corso, per la più proficua liquidazione dei beni che compongono l’azienda;

• sulla presumibile durata dell’esercizio provvisorio.

«L’urgenza di disporre la continuazione dell’esercizio dell’impresa, per preservare o non pregiudicarne il valore, nell’interesse dei creditori, porta a ritenere che l’elaborazione della suddetta complessa relazione non debba essere necessariamente contenuta nel programma di liquidazione, ma possa

essere anticipata alla elaborazione dello stesso per poi confluire in esso una volta autorizzato l’esercizio provvisorio» 108_.

Tuttavia, la possibilità di presentare il programma di liquidazione in più documenti non significa – a parere della giurisprudenza – che tale program- ma possa essere approvato in momenti separati, infatti «è inammissibile l’approvazione parziale del programma di liquidazione essendo l’istituto fondato sull’esigenza di pianificazione delle attività» 109.

Infine, il programma di liquidazione potrebbe avere natura “negativa”, qualora il curatore intenda proporre la chiusura del fallimento in caso di pre- visione di un insufficiente realizzo.

In tale ipotesi, se il curatore – effettuate le operazioni inventariali – giun- ge alla conclusione che non vi sia attivo acquisibile, redige una relazione ove illustra le ragioni che consigliano di chiudere la procedura fallimentare ai sensi dell’art. 118, n. 4, l. fall., chiedendo contestualmente al tribunale, con istanza depositata almeno venti giorni prima dell’udienza di verifica, di non dar luogo all’accertamento dei crediti.

Parte della dottrina, sostiene che «la «relazione sulle prospettive della li- quidazione» altro non sia che un programma di liquidazione nel quale il cu- ratore espone agli altri organi della procedura la mancanza di beni da li- quidare nonché l’impossibilità di instaurare quelle azioni risarcitorie, recu- peratorie o revocatorie che consentirebbero di realizzare l’attivo» 110.

Qualora si verifichi questa evenienza, il tribunale “dispone in conformi- tà”; contro tale decreto i creditori che abbiano presentato domanda di am- missione al passivo possono opporre reclamo avanti la corte d’appello, che decide in camera di consiglio sentito il reclamante, il curatore, il comitato dei creditori e il fallito.

3.3. L’esercizio provvisorio, l’affitto d’azienda o di singoli rami