Gli accordi di ristrutturazione e le novità introdotte dal D.L n.83/20

L’attività di ristrutturazione dei debiti può essere necessaria in presenza di due tipi di incapacità: l’incapacità di generare positivi flussi di cassa a causa della eccessiva perdita di ricavi; oppure l’incapacità di fare fronte al fabbisogno finanziario necessario a coprire tutto lo stock di debito dell’impresa73. In questi due casi la ristrutturazione dei debiti può avvenire attraverso:

a) il riscadenziamento/consolidamento del debito in un periodo più lungo, in modo che l’esborso finanziario sia pari alla liquidità di cui può disporre l’impresa;

b) nei casi più gravi, lo stralcio dei debiti attraverso proposte/accordi con i creditori.

Oggi la ristrutturazione dei debiti sia possibile grazie anche a nuove soluzioni concordate e privatizzate che la legge fallimentare mette a disposizione degli operatori74.

Uno degli strumenti di superamento della crisi è costituito dagli accordi di ristrutturazione dei debiti.

Questo istituto è disciplinato dall’art. 182-bis l. fall. e rappresenta un mezzo di risoluzione della crisi para-giudiziale di natura privatistico- contrattualistica. Gli accordi di ristrutturazione sono uno strumento di risoluzione della crisi e prevedono due fasi:

a) la fase propriamente stragiudiziale, nella quale l’imprenditore in crisi “rinegozia” con i creditori la propria situazione debitoria. In questa fase, dopo aver identificato i fattori che hanno determinato la crisi, si cerca di ristabilire le

72  _{tratto  da  borsa  italiana}

73 _{E. Candelo, Le strategie di turnaround, Milano, Etas, 2005, p. 11.}

74 _{A. Carli, Accordi di ristrutturazione dei debiti ed impresa in crisi, in Contratto e impresa, 2009, 2, p.}

condizioni di sopravvivenza, riequilibrando, in particolare, gli squilibri tra flussi di cassa attivi e passivi. L’ottica, quindi, è prevalentemente di carattere finanziario, nel tentativo di eliminare eventuali condizioni di insolvenza e generare un sufficiente livello di liquidità che consenta di uscire dalla situazione di “emergenza”. In questa fase è fondamentale la capacità di convincere i creditori della bontà del piano, creando un consenso che garantisca condizioni stabili e favorevoli per il recupero dell’azienda75;

b) la fase giudiziale, in cui l’accordo deve essere omologato.

L’istituto presenta, quindi, una doppia natura. Da un lato, esso può essere accostato agli accordi stragiudiziali tradizionali; dall’altro, si distingue da questi. Infatti, anche per questi accordi, nel corso delle trattative con i creditori l’impresa non è posta al riparo dalle azioni esecutive individuali.

Il vantaggio di questi accordi sta nel fatto che, trattandosi di contratti atipici, non rientrano in alcun caso specifico previsto dalla legge, e di conseguenza non subiscono limitazioni di utilizzo e di contenuti; godono dunque di una maggiore libertà di adattamento alle situazioni specifiche. Un altro vantaggio è che essi riescono a sottrarsi all’onere dei processi d’insolvenza.

Con il recentissimo decreto legge n. 83/2015, il Governo ha aggiunto un altro tassello alla disciplina degli accordi omologati ex art. 182-bis l.fall., consentendo al debitore di "imporre" l'accordo alle banche minoritarie non aderenti, anche negli accordi di moratoria temporanea in pendenza delle trattative76.

Il decreto, pubblicato in Gazzetta Ufficiale del 20 agosto 2015 recante: «Misure urgenti in materia fallimentare, civile e processuale civile e di organizzazione e funzionamento dell'amministrazione giudiziaria», ha inoltre previsto le norme per l’accesso al credito facilitato per consentire il risanamento delle imprese in crisi, le misure per migliorare la concorrenza nel concordato preventivo e i parametri per gli accordi di ristrutturazione dei debiti che potranno essere sottoscritti se vi aderisce il 75% dei creditori finanziari che rappresentano

75  _{A.  Danovi,  Crisi  d’impresa  e  risanamento  finanziario  nel  sistema  italiano,  cit.,  p.  62.}   76 _{Informazione tratta da ilsole24ore}

almeno la metà dell’ indebitamento (art. 182 septies), fermo l’ integrale pagamento dei creditori non finanziari come altre imprese fornitrici di beni e servizi. Si vuole così evitare che alcuni creditori finanziari blocchino l’ esito della procedura, cercando di favorire un risanamento precoce.

Accade spesso che molti degli accordi non riuscivano a chiudersi perché le banche, in specie quelle minoritarie, facevano valere una sorta di “diritto di veto per cercare di ottenere condizioni migliori. Ma questa situazione è pregiudizievole per l’ impresa che vuole continuare la sua attività in situazioni di crisi non potendo effettuare operazioni funzionali ad un piano di risanamento fino a che l’ accordo non risulti definitivo.

La nuova disciplina, già applicabile agli accordi in corso di negoziazione, si applica solo se l'esposizione dell'imprenditore nei confronti di banche ed intermediari finanziari sia superiore alla metà dell'indebitamento complessivo. Inoltre, gli effetti si producono solo nei confronti delle banche: nessun accordo potrà quindi essere "imposto" agli altri creditori77.

Ma quali sono le condizioni che consentono di “forzare” l’ adesione delle banche non aderenti all’ accordo? Prima di tutto bisogna dire che è il tribunale in sede di omologazione dell’ accordo a verificare la sussistenza delle suddette condizioni, che sono rinvenibili in “sostanziali” cioè che l’ accordo sia accettato da un’ ampia maggioranza dei creditori78 e inoltre che le banche non aderenti siano soddisfatte in base all’ accordo almeno nella stessa misura in cui sarebbero soddisfatte nelle alternative del concordato preventivo o del fallimento; e in condizioni “formali”, cioè di informativa dell’ avvio delle trattative alle banche non aderenti nonché un informativa completa della situazione patrimoniale, economica e finanziaria del debitore79. Da quello che emerge dall’ analisi del testo pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale, sembra che si voglia cambiare l’

77 _ibidem

78 _{Si segnala inoltre che nell’ accordo siano previsti una o più “categorie” di creditori, infatti l’ art 182}

septies L.F. pone come primo requisito per la sua applicabilità la condizione che almeno la metà dell’ indebitamento complessivo del debitore sia dovuto nei confronti di banche e intermediari finanziari; ed in presenza di tale requisito la norma consente di “classare” i creditori suddividendoli in una o più categorie secondo un criterio di omogeneità di posizione giuridica ed interesse economico.

79 _{Saranno comunque in maniera congiunta il debitore e le banche che aderiscono all’ accordo a}

“forzare” l’ adesione delle banche minoritarie; si ricorda infatti che fino ad oggi in situazioni di stallo il debitore poteva essere costretto a fare domanda di concordato preventivo

equilibrio delle posizioni negoziali nelle trattative per definire gli accordi di ristrutturazione, e ciò potrà dare un occasione in più per una definizione concordata e in bonis delle crisi aziendali.

Capitolo 2

Le linee del turnaround aziendale: le modalità dell’asset restructuring e del

financial restructuring