La disciplina delle operazioni straordinarie e del diritto di rimborso

L’altro punto messo in discussione dalla riforma riguarda la disciplina delle operazioni straordinarie e quindi le trasformazioni e le fusioni. L’art. 1, comma 1, lett. c), del decreto modifica la disciplina dell’art. 31 del TUB in tema di autorizzazione e approvazione delle operazioni di trasformazione di banche popolari in Spa e di fusione alle quali partecipino banche popolari e da cui risultino Spa, introducendo specifiche maggioranze assembleari per la loro valida deliberazione. Il vecchio art. 31 del TUB prevedeva che le trasformazioni o le fusioni di banche popolari da cui risultasse successivamente una banca Spa dovessero essere autorizzate dalla Banca d’Italia, e la motivazione alla base della trasformazione e/o fusione dovesse essere l’interesse dei creditori o esigenze di rafforzamento patrimoniale o razionalizzazione del sistema. Inoltre le deliberazioni dell’assemblea dovevano essere assunte in base alle maggioranze previste dagli statuti per le modificazioni statutarie; veniva in ogni caso fatto salvo il diritto di recesso dei soci.

Il nuovo art. 31 del TUB prescrive che le operazioni di trasformazione e fusione a cui prendano parte banche popolari, e da cui risultino Spa, devono essere deliberate:

a) In sede di prima convocazione, con la maggioranza dei due terzi dei voti espressi, purché in assemblea sia rappresentato almeno un decimo dei soci della banca;

b) In sede di seconda convocazione, con la medesima maggioranza dei due terzi dei voti espressi, ma indipendentemente da quale sia il numero dei soci intervenuti in assemblea.

Diversamente dalla previgente disposizione, nella nuova viene eliminato il rinvio alle maggioranze statutarie; ciò determina l’uniformazione del peso che i soci di una banca popolare possono esercitare rispetto a questo tipo di operazioni. La ratio relativa alla norma in questione è quella di dare uguale peso ai soci che prendono parte alle assemblee ed evitare che minoranze organizzate possano opporsi in modo efficace all’approvazione di queste operazioni.

Il carattere di innovatività della nuova disposizione dell’art. 31 è che non si fa più alcun riferimento alla preventiva autorizzazione della Banca d’Italia necessaria per effettuare l’operazione. Bisogna però fare un chiarimento rispetto alle differenti operazioni straordinarie. Nel caso di trasformazione della banca popolare in Spa non è più prevista

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l’autorizzazione della Banca d’Italia, ma secondo quanto disposto dall’art. 56 del TUB è necessario che la Banca d’Italia accerti che non vi siano contrasti, nel momento di iscrizione della società nel registro delle imprese, tra la modificazione adottata e la sana e prudente gestione della banca. Quindi adesso si fa riferimento ad un’operazione di accertamento della Banca d’Italia, dell’inesistenza di un eventuale contrasto tra le modifiche e la sana e prudente gestione della banca, nel momento in cui si proceda alla trasformazione.

Per quanto riguarda invece le operazioni di fusione e scissione, l’art. 31 rinvia alle disposizioni dell’art. 57 del TUB che prevede l’autorizzazione della Banca d’Italia a suddette operazioni. Solamente nel caso di operazioni di fusione e scissione che coinvolgano una banca popolare, permane il potere autorizzativo della Banca d’Italia. Un cambiamento si riscontra anche nelle cause che determinano queste operazioni straordinarie. Infatti nel vecchio disposto dell’articolo le cause alle base delle operazioni di trasformazione, fusione e scissione erano da ricercarsi nell’interesse dei creditori o in esigenze di rafforzamento patrimoniale o a fini di razionalizzazione del sistema. Adesso la principale causa è quella prevista dall’art. 29, comma 2-ter (superamento del valore- soglia) ed inoltre l’unico ostacolo all’effettuazione di questa operazione è rappresentato solamente dall’assenza di contrasti tra l’operazione prospettata e il principio di sana e prudente gestione della banca. In questo modo il legislatore ha inteso facilitare la realizzazione delle operazioni di trasformazione e fusione, rimuovendo alcuni vincoli previgenti quali l’autorizzazione dell’Autorità di Vigilanza e le motivazioni alla base delle operazioni.

In ogni caso l’eventuale approvazione di operazioni straordinarie consente il diritto di recesso dei soci. L’art. 31 fa rinvio alla predisposizione dell’art. 28, comma 2-ter per ciò che attiene il diritto di rimborso correlato al recesso. Il diritto di rimborso delle azioni e degli altri strumenti di capitale del socio uscente, correlato al diritto di recesso dello stesso (sia esso relativo a operazioni di trasformazione, fusione e scissione o in conseguenza di morte o esclusione del socio) è previsto dalla norma; tuttavia la Banca d’Italia può limitare o differire, in tutto o in parte, questo diritto, sulla base della valutazione della situazione finanziaria, di liquidità e di solvibilità della banca e dei ratios patrimoniali59. Qualora la banca decida di procedere al rimborso, essa deve sottoporre all’Autorità di Vigilanza un’istanza di autorizzazione al rimborso dello

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BANCA D’ITALIA, Documento per la consultazione in materia di “Disposizioni di Vigilanza Banche

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strumento; l’autorizzazione è concessa se la banca dimostra che i suoi fondi propri, dopo il rimborso, superano i requisiti di capitale previsti dal CRR, il requisito di capitale e il livello complessivo ritenuto adeguato dall’Autorità di Vigilanza a seguito del processo di valutazione e revisione prudenziale.

La previsione della limitazione del diritto di rimborso si riallaccia alle previsioni prudenziali in materia di azioni emesse da banche in forma cooperativa (art. 29 CRR e art. 10 e 11 del regolamento delegato n. 241/2014 recante norme tecniche di regolamentazione in materia di fondi propri) e costituisce espressione del principio di bail-in ovvero del principio secondo cui la stabilità di una banca in crisi deve essere in primo luogo preservata attraverso un salvataggio interno, ricorrendo alle risorse patrimoniali della banca stessa e quindi, indirettamente, dei suoi soci. La nuova riforma quindi risente molte delle regole comunitarie, dell’applicazione di Basilea 3, e cerca di adeguare il comparto delle popolari alle disposizioni vigenti anche per le grandi banche comunitarie; le disposizioni previste per le operazioni straordinarie difatti sono applicabili a tutte le tipologie di banche popolari e non solo a quelle che si trasformeranno in banche Spa.

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