Capitolo 2: La tutela della privacy del lavoratore
2.3 La necessità di riformare l’articolo 4 dello Statuto dei Lavorator
2.3.1 L’avvento dell’era informatica
Il diritto alla riservatezza dei lavoratori, come illustrato nel precedente paragrafo, è tutelato non solo dalla Legge n. 300 del 1970, ma anche dalla disciplina di protezione dei dati personali. Ciò ha portato ad un’innovazione nel sistema delle garanzie a cui possono fare affidamento i lavoratori: non più incentrato unicamente sulle rappresentanze sindacali e, se necessario, sull’Ispettorato del lavoro, ma ora anche sull’importante ruolo assunto dal Garante della privacy.124
La maggiore tutela che ne deriva rischia però di venire minacciata dalla potenziale inadeguatezza dello Statuto dei lavoratori (nella versione originaria) di fronteggiare le novità introdotte dallo sviluppo tecnologico, e giunte anche nel mondo del lavoro. Le tecnologie dell’informazione e della comunicazione, sempre più utilizzate nell’ambiente lavorativo, possono facilmente consentire la raccolta di informazioni personali ed il controllo delle attività svolte dal dipendente. I software vengono così a sostituire gli impianti audiovisivi; gli strumenti gps e gli altri strumenti di localizzazione del lavoratore hanno una portata molto più ampia dei sistemi di videosorveglianza.
123Tratto dalle Linee Guida del Garante per posta elettronica e internet, del 1° marzo 2007, pubblicate in
Gazzetta Ufficiale il 10 marzo 2007, par. 6.2.
124LATTANZI, R., Dallo Statuto dei lavoratori alla disciplina di protezione dei dati personali, in Rivista Italiana
Alla luce delle molteplici trasformazioni che sono avvenute negli ultimi anni in relazione alle forme del lavoro e all’interno delle imprese, si è reso necessario riformare la Legge n. 300 del 1970, pensata per i «lavoratori standard della grande fabbrica»125.
Se nel 1970 non erano neanche immaginabili strumenti di lavoro informatizzati come
smartphone e tablet, all’inizio del nuovo millennio questi sono diventati ormai di uso
comune. La rivoluzione tecnologica ha attraversato trasversalmente l’intero mondo del lavoro, non risparmiando alcun settore, ed anzi dando origine perfino a nuovi modi di lavorare (si pensi, ad esempio, al telelavoro). L’uso di tali strumenti informatici, telematici e satellitari è diventato al giorno d’oggi talmente diffuso da risultare indispensabile per la riuscita stessa della prestazione lavorativa, tanto che alcuni autori individuano addirittura una nuova categoria di potere datoriale: il “potere informatico”.126
A risentirne è senz’altro l’inizialmente chiara distinzione tra strumenti di lavoro e strumenti di controllo, al giorno d’oggi sempre più labile: e questo a causa della maggiore controllabilità e della maggiore possibilità di raccolta di dati, offerte da tali strumenti.
Si trattava quindi di una norma, quella del 1970, incompleta e sempre più inadeguata per mantenere il passo dell’evoluzione tecnologica sul lavoro; una norma che era stata pensata avendo a riferimento strumenti di lavoro tutt’altro che informatizzati (come le telecamere a circuito chiuso), divenuta pertanto insufficiente a proteggere pienamente i lavoratori.127
La necessità di adeguare l’articolo 4 dello Statuto è stata per anni fonte di discussioni. Secondo una prima posizione la norma non era idonea a contrastare le potenzialità di intrusione nella sfera privata derivanti dalla rivoluzione tecnologica. Nello specifico, secondo questa tesi il testo della norma non comprendeva le nuove modalità di
125TREU,T., A quarant’anni dallo Statuto dei lavoratori, in Rivista Italiana di Diritto del Lavoro n. 1/2011,
pagine 8-9.
126TROJSI,A., Il comma 7, lettera f) della legge delega n. 183/2014: tra costruzione del Diritto del lavoro
dell’era tecnologica e liberalizzazione dei controlli a distanza sui lavoratori, in WP CSDLE “Massimo D’Antona” n. 3/2014, pagina 118.
127DEL PUNTA,R., La nuova disciplina dei controlli a distanza sul lavoro (art. 23, D.Lgs. n. 151/2015), in
svolgimento del lavoro, grazie alle quali il potere di controllo datoriale era diventato più pervasivo. Era ritenuto pertanto inevitabile effettuare una riforma del suddetto articolo.128
Secondo la tesi opposta, il divieto prescritto dall’articolo 4 era già comprensivo di ogni controllo che potesse derivare dai nuovi strumenti di lavoro. La disposizione, ritenuta strutturalmente aperta, era quindi idonea a tutelare la privacy dei lavoratori, e non necessitava di alcun aggiornamento. Leggendo il testo della norma, si può vedere come il Legislatore avesse fatto riferimento, oltre agli impianti audiovisivi, anche ad ogni altra eventuale apparecchiatura, esistente in quel momento e non: «è vietato l'uso di impianti audiovisivi e di altre apparecchiature per finalità di controllo a distanza dell'attività dei lavoratori»129. Secondo questa interpretazione, pertanto, tra le «altre
apparecchiature» era possibile far rientrare anche quelle introdotte successivamente all’entrata in vigore della norma, e che abbiano la medesima potenzialità di controllo a distanza.130
Nonostante questo contrasto di opinioni, il Legislatore ha deciso di riformare la disciplina dei controlli a distanza. La norma era divenuta ormai datata rispetto alle nuove modalità con cui viene organizzato ed eseguito il lavoro. Per non parlare poi della eccessiva restrizione del potere datoriale di controllo prevista dalla disciplina, quando riferita agli strumenti informatici e telematici con cui viene eseguita la prestazione lavorativa.
Risulta difficile per l’imprenditore avere accesso al lavoro del dipendente se non mediante lo strumento informatico, dal quale possono ricavarsi facilmente dati e informazioni sull’utilizzatore, e pertanto soggetto alle regole prescritte dalla disciplina. Per poter installare lo strumento di lavoro, dal quale inevitabilmente deriva la possibilità di controllo, è necessaria l’intesa con le rappresentanze sindacali. Considerando ad
128 SALIMBENI,M.T., La riforma dell’articolo 4 dello Statuto dei lavoratori: l’ambigua risolutezza del
Legislatore, in Rivista Italiana di Diritto del Lavoro n. 4/2015, pagine 589-590.
129Articolo 4 comma 1 della Legge 20 maggio 1970, n. 300, pubblicata in Gazzetta Ufficiale 27 maggio
1970, n. 131.
130 SALIMBENI,M.T., La riforma dell’articolo 4 dello Statuto dei lavoratori: l’ambigua risolutezza del
esempio il sempre maggior utilizzo di tablets o computer portatili (anche personali), risultava difficile subordinare l’utilizzo di questi all’iter autorizzativo ex art. 4.131
Ciò comporta una forte limitazione all’autonomia imprenditoriale, se si pensa che per utilizzare un semplice computer sono necessarie autorizzazioni di soggetti esterni all’impresa.132
Di conseguenza, dopo circa quarantacinque anni dall’entrata in vigore dello Statuto dei lavoratori, il Legislatore ha emanato la Legge delega n. 183 del 2014 riguardante, alla lettera f) del comma 7 dell’articolo 1, i controlli a distanza in ambito lavorativo.
2.3.2 La Legge delega n. 183 del 2014
La riforma dell’articolo 4 dello Statuto dei lavoratori è alla base della Legge delega n. 183 del 2014 la quale, all’articolo 1, comma 7, lettera f), prescrive la «revisione della disciplina dei controlli a distanza sugli impianti e sugli strumenti di lavoro, tenendo conto dell’evoluzione tecnologica e contemperando le esigenze produttive ed organizzative dell’impresa con la tutela della dignità e della riservatezza del lavoratore»133.
Con la Legge n. 183 il Legislatore ha conferito delega al Governo ad intervenire e modificare la disciplina del controllo datoriale a distanza sui lavoratori, permettendo l’attenuazione dei limiti originariamente previsti dallo Statuto.
Che il ridimensionamento dei limiti e l’ammorbidimento dei divieti (di cui all’art. 4 della Legge n. 300 del 1970), sfocianti in una quasi liberalizzazione dei controlli a distanza, fosse l’intento del Legislatore delegante, si ricava da quanto indicato dalla già citata lettera f). L’obiettivo della revisione normativa è infatti quello di contemperare, in un ambiente lavorativo tecnologico, «le esigenze produttive ed organizzative dell’impresa con la tutela della dignità e della riservatezza del lavoratore». L’importante
131 SALIMBENI,M.T., La riforma dell’articolo 4 dello Statuto dei lavoratori: l’ambigua risolutezza del
Legislatore, in Rivista Italiana di Diritto del Lavoro n. 4/2015, pagine 599-600.
132TROJSI,A., Il comma 7, lettera f) della legge delega n. 183/2014: tra costruzione del Diritto del lavoro
dell’era tecnologica e liberalizzazione dei controlli a distanza sui lavoratori, in WP CSDLE “Massimo D’Antona” n. 3/2014, pagina 125.
133Articolo 1, comma 7, lettera f) della Legge 10 dicembre 2014, n. 183, pubblicata in Gazzetta Ufficiale
tenore letterale in realtà afferma un concetto molto semplice: nel rispetto della privacy del lavoratore, è giusto considerare anche le esigenze imprenditoriali del datore, a volte sacrificate da vincoli normativi eccessivamente rigidi, e oramai superati dall’evoluzione tecnologica.134
Inoltre, tale intento è confermato se si considera qual è la finalità espressa dal comma 7 della Legge delega, ovvero quella di favorire l’occupazione mediante la flessibilizzazione delle tutele dei lavoratori. Lo scopo dichiarato del comma 7 è infatti quello di «rafforzare le opportunità di ingresso nel mondo del lavoro da parte di coloro che sono in cerca di occupazione, nonché di riordinare i contratti di lavoro vigenti per renderli maggiormente coerenti con le attuali esigenze del contesto occupazionale e produttivo»135.
L’attuazione della delega è avvenuta con l’articolo 23 del D.Lgs. 14 settembre 2015, n. 151, che ha riformulato l’articolo 4 dello Statuto dei lavoratori rubricandolo «Impianti audiovisivi e altri strumenti di controllo». Le modifiche, riguardanti l’utilizzo di tali strumenti, non interessano però il trattamento dei dati personali dei dipendenti: quest’ultimo è infatti soggetto alla disciplina sulla privacy che, in quanto di derivazione comunitaria, non risente dell’intervento normativo.136
134TROJSI,A., Il comma 7, lettera f) della legge delega n. 183/2014: tra costruzione del Diritto del lavoro
dell’era tecnologica e liberalizzazione dei controlli a distanza sui lavoratori, in WP CSDLE “Massimo D’Antona” n. 3/2014, pagine 120-121.
135Tratto dall’articolo 1, comma 7, della Legge 10 dicembre 2014, n. 183, pubblicata in Gazzetta Ufficiale
n. 290 del 15 dicembre 2014.
136 SALIMBENI,M.T., La riforma dell’articolo 4 dello Statuto dei lavoratori: l’ambigua risolutezza del