Prova simulata - Atto - Affitto d'azienda

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Prova simulata - Atto -

Affitto d'azienda

Scuola Litubium

Gratificazioni, Metodo e Passione nella Pratica del Diritto

Avv. Davide Guardamagna

• Studio della traccia e

approfondimento istituti sottesi

avv. Davide Guardamagna - 2013

• Individuazione atto giudiziario e ufficio competente

• Struttura e impostazione: fatto, diritto e conclusioni

• Contenuto degli argomenti a supporto delle conclusioni

TRACCIA

ISTITUTI SOTTESI *

Inquadramento giuridico della fattispecie

La società Alfa conclude con la società Beta un contratto di affitto di ramo d’azienda costituito, tra

l’altro, dal diritto di detenere i locali situati a Torino in Via Caboto 27 ove viene esercitata l’attività di rivendita alimentare, la facoltà di uso dell’insegna

“ALFA GAMMA” (di proprietà di Alfa e segno distintivo di una rete di oltre 200 rivenditori autorizzati), dagli

arredi e attrezzature, dal magazzino e da due dipendenti.

Recentemente la società Beta si rende inadempiente ad una serie di obbligazioni contrattuali e in particolare

omette il pagamento degli ultimi quattro canoni mensili di affitto, non rispetta le politiche commerciali

di vendita e le attività promozionali impartite impartire dalla affittante e omogenee per tutto il

network nazionale.

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A ciò si aggiunga che l’insegna “Alfa Gamma” è stata utilizzata per sponsorizzare la squadra di judo del figlio del titolare della società Beta senza

alcuna preventiva autorizzazione e nei locali sono posti in vendita prodotti di scarsa qualità provenienti da fornitori estranei al sistema, non

certificati o addirittura concorrenti.

In una missiva del 1 novembre 2013 la società Alfa invita Beta al pagamento dei canoni e all’interruzione delle violazioni contrattuali di cui sopra entro un termine di 5 giorni, avvertendo che

in difetto il contratto si deve intendere risolto di diritto a seguito della clausola risolutiva espressa

prevista sul punto in contratto.

La missiva non riceve riscontro alcuno e Beta persiste nel suo inadempimento.

Il candidato assunte le vesti del legale di Alfa, rediga l’atto giudiziario ritenuto più idoneo per tutelare l’interesse della cliente, dimostrando padronanza delle scelte difensive

e delle tecniche di persuasione.

ISTITUTI

• Affitto azienda

• Inadempimento

• Diffida ad adempiere

• Clausola risolutiva

AFFITTO D'AZIENDA

Il contratto di affitto d’azienda è disciplinato dall'art. 2561 il quale, pur regolando l'usufrutto di azienda, si applica anche all'ipotesi di affitto in conseguenza del richiamo ad esso effettuato dall'art. 2562 L’art. 2556 prevede altresì che contratti che

hanno per oggetto il godimento dell’azienda devono essere provati per iscritto e, “in forma

pubblica o per scrittura privata autenticata", devono essere depositati per l'iscrizione nel

registro delle imprese..

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ARTICOLI DI RIFERIMENTO

• 1616-1627 (norma generale, con la sola esclusione degli artt. 1621 e 1625, derogata da quella speciale - cfr anche 1570 locazione)

• 2112 (mantenimento dei diritti dei lavoratori in caso di trasferimento d’azienda)

• 2557 (divieto di concorrenza)

• 2558 (successione nei contratti, non gli artt.

2559 e 2560, salvo diversa pattuizione) In base all’art. 2555 c.c., l’azienda può essere composta sia di soli beni mobili, sia di beni mobili ed immobili (Nel caso in cui l’azienda concessa in affitto si componga anche di immobili può essere necessario stabilire se le parti abbiano voluto stipulare un

contratto di locazione d’immobile oppure d’affitto d’azienda)

INADEMPIMENTO

Ai sensi dell’art. 2561, l'affittuario deve esercitare l'azienda sotto la ditta che la

contraddistingue, onde evitare il depauperamento dell'avviamento commerciale e, di conseguenza, un danno nei confronti del concedente-proprietario.

L'affittuario deve quindi gestire l'azienda anche nell'interesse del concedente di non vedere ridotta l'efficienza del complesso aziendale, in previsione di un

suo ritorno nella posizione di imprenditore-gestore.

Illegittimo è, di conseguenza, ogni atto che possa pregiudicare l'avviamento o modifichi l'identità aziendale.

RISOLUZIONE ED EFFETTI

• La presenza di una clausola risolutiva espressa (1456), l'esistenza di una serie di inadempimenti gravi (1455), l'invio di una diffida ad adempiere risultata infruttuosa (1454) comportano la risoluzione di diritto del contratto con l'effetto di …

• … far venire meno il titolo che giustifica il godimento/detenzione del compendio aziendale con il conseguente obbligo dell'affittuario di riconsegnare/restituire il ramo d'azienda al concedente-proprietario

ATTO

STRUTTURA *

Tipo e contenuti

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TIPO DI ATTO Affitto d'azienda (tipicità della fattispecie)

Esigenza del cliente (restituzione ramo d'azienda)

Causa di merito

• Ricorso ex 414 + 447 bis cpc

Procedimento cautelare (669bis…)

• Sequestro giudiziario ex 670

• Provvedimento d'urgenza ex 700

STRUTTURA DOMANDA

• Ufficio giudiziario competente 413+447bis IIc, (669 ter/quater)

• Forma della domanda 414 / 669bis (125: giudice, parti e procuratore, fatto e diritto, conclusioni, prove)

• Paragrafi parte in diritto (fumus, periculum, merito, atipicità e

contradditorio)

• Formalità / Formalismi

INFORMATIVA - MEDIAZIONE

Gli obblighi di informativa ex DLgs 28/2010 e la mediazione obbligatoria riguardano anche i

cautelari: SI e NO

PARTI (125+414)

• nome, cognome, codice fiscale / partita iva, nonché residenza o domicilio eletto del ricorrente nel comune in cui ha sede il giudice adito + nome, cognome avvocato, codice fiscale / partita iva, pec + fax nonché delega

• nome, cognome e residenza o domicilio o dimora del convenuto

se ricorrente o convenuto è una persona giuridica, un'associazione non riconosciuta o un comitato, il ricorso

deve indicare la denominazione o ditta [il legale rappresentante e la fonte dei suoi poteri nella delega]

nonché la sede del ricorrente o del convenuto

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Delega in calce

Egregio Avv.to ____________, CF _____ di _______.

Io sottoscritto ________, in qualità di __________

della soc. _________, [giusta ______] con sede _______, Via ________, La nomino avvocato e procuratore della suddetta società affinché la rappresenti e difenda nella procedura di cui al presente atto, in ogni suo grado e fase, anche di merito ed esecutiva, conferendoLe ogni e più ampia facoltà di legge, compreso il potere di nominare procuratori, farsi sostituire, proporre domanda riconvenzionale, chiamare in causa terzi, rinunciare agli atti e al giudizio, accettare rinunce, transigere e quietanzare, eleggendo domicilio presso il Suo studio in ______, __________.

Luogo e Data F.to (___________)

E’ autentica F.to (Avv. _________)

CONTENUTO CONCLUSIONI *

Formule e formalità

FATTO

Paragrafi e Mezzi di Prova

• Esposizione cronologica degli eventi

rilevanti (dal fatto storico meno recente

al più attuale)

• Numerazione paragrafi e, in ordine crescente, ogni documento utilizzato (doc.

1, doc. 2 …)

• Non inventare fatti nuovi che abbiano effetti sostanziali sulla soluzione

• Attenzione agli strumenti cautelari

speciali tipici (quali ad ese. il sequestro o

l’accertamento)

Documenti: fatto e conclusioni

• Doc. 1) Contratto affitto di ramo d'azienda;

• Doc. 2) Fatture insolute per 4 canoni mensili;

• Doc. 3) Manuale inviato il ___ relativo alle politiche commerciali della società Alfa e del suo network;

• Doc. 4) Rilievi fotografici e documentali relativi all'uso non autorizzato del segno distintivo "ALFA GAMMA";

• Doc. 5) Rilievi fotografici e documentali, ricevute d'acquisto e campioni di prodotti prelevati dal punto vendita di Via Caboto 27, Torino;

• Doc. 6) Diffida del ______ 2013;

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Formula per il cautelare

Poiché durante il tempo necessario per ottenere la decisione di merito, sussiste il

fondato pericolo per la ricorrente di subire un grave ed irreparabile pregiudizio, con il presente atto l'odierna

esponente propone ricorso ex art. 700 cod. proc. civ. per ottenere … sulla base

dei seguenti motivi di …

DIRITTO

Paragrafi e Conclusioni

• Merito (strumentale e sussidiario)

• Fumus (sintetico e semplice)

• Periculum (sviluppato e motivato)

• Rilevanza del contraddittorio

Diritto I - Merito

Strumentalità rispetto alle conclusioni nel merito

Sussidiarietà (atipicità) e assenza procedimenti tipici

Anticipatorietà ed efficacia protratta (669octies,VIc)

MAI chiedere una pronuncia di condanna al pagamento di somme di denaro o di mero accertamento (salvo procedimenti di istruzione preventiva 692-699 cpc)

Diritto II - Fumus boni juris

Esporre in modo sintetico le norme giuridiche che stanno alla base della

richiesta

La frase iniziale del paragrafo potrebbe essere la seguente: Il fondamento giuridico della domanda proposta dalla odierna ricorrente va ravvisato nella …

• Risoluzione di diritto

• Obbligo restituzione azienda e cessazione gestione/attività

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Diritto III - Periculum

Dimostrare l’urgenza e la necessità del provvedimento cautelare e cioè:

• Attualità e concretezza: persistenza condotta illecita e conseguenze

• Danno irreparabile: avviamento, immagine, sviamento clientela … per mancato rispetto politiche commerciali (necessarie uniformità network), uso improprio insegna, prodotti non autorizzati e concorrenti …

Ragioni urgenza "particolare"

669sexies IIc

Diritto IV - Contraddittorio

Ricorso

Alla stregua di quanto precede, la soc. Alfa, come sopra rappresentata e difesa, propone ricorso ex art. 700 cod. proc. civ. contro la soc. Beta, e pertanto

ricorre

all'Ill.mo Tribunale di Torino affinchè, considerate le ragioni di urgenza presenti nella fattispecie, voglia, ex art. 669 sexies, comma 2, cod. proc. civ., ovvero in subordine previa comparizione delle parti, con ordinanza ai sensi del primo comma dell'art. 669 sexies cod. proc. civ., accogliere le seguenti

Conclusioni

CONCLUSIONI Piaccia all'Ill.mo Tribunale, contrariis rejectis, così

giudicare

- ordinare alla soc. Beta la ri-cosegna alla soc. Alfa del ramo d'azienda, così come individuato in atti e oggetto del contratto di affitto del _____.

Con il favore delle spese tutte di causa comprensiva di IVA, CPA e spese generali.