Garanzie personali
La fideiussione e le altre garanzie atipiche
Scuola Litubium
Gratificazioni, Metodo e Passione nella Pratica del Diritto
Avv. Davide Guardamagna - 2014
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Inquadramento sistematico
1179 cod. civ.
Riconoscimento di forme atipiche di garanzia
• Reali: tipiche
• Personali: tipiche e atipiche
• Ex-lege: particolari
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Garante
Creditore Debitore
Rapporto valuta (obbligazione principale garantita) Rapporto provvista - debitore/garante
Impegno di garanzia - creditore/garante
Distinzione
Funzione satisfattoria Garantire l’adempimento della medesima obbligazione principale altrui
(1936 - 1944 - 1292) Funzione indennitaria
Tenere indenne il creditore dalle conseguenze del mancato adempimento della prestazione gravante sul debitore
(1882 - 1891)
• Lettera di patronage 1333 cc
• Promessa del fatto del terzo 1381 cc
• Fideiussione 1936 e ss cc
• Anticresi 1960 cc
• Assicurazione del credito 1411,1882 cc
• Contratto autonomo di garanzia 1322 cc
• Avallo art. 35 RG 1669/33
• Polizza fideiussoria Cod.Cont.Pub.
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Alcune garanzie personali … SSUU 18/2/2010, n. 3947
… è prassi ormai sempre più frequente, nel sottosistema civilistico delle garanzie
personali, che contratti di identico contenuto siano indicati con nomi diversi,
come accade, in particolare, in tema di polizza fideiussoria, denominata, di volta
in volta, “assicurazione cauzionale”,
“cauzione fideiussoria”, “polizza cauzionale”, “fideiussione assicurativa” …
Avv. Davide Guardamagna - 2014 6
Nel procedimento di qualificazione del contratto il giudice del merito non è vincolato dal “nomen iuris” che a esso hanno
attribuito le parti, pur dovendo tenere conto anche di tale dato, ma deve ricercare
e interpretare la concreta volontà dei contraenti stessi, avuto riguardo all'effettivo contenuto del rapporto e
facendo applicazione delle regole ermeneutiche di cui agli art. 1362 ss c.c.
Cassazione civile 16/10/2007, n. 21620
Ai fini della configurabilità di un contratto autonomo di garanzia oppure di un contratto
di fideiussione, non è decisivo l'impiego o meno delle espressioni "a semplice richiesta"
o "a prima richiesta del creditore", ma la relazione in cui le parti hanno inteso porre l'obbligazione principale e l'obbligazione di
garanzia;
infatti, la caratteristica fondamentale che distingue il contratto autonomo di garanzia dalla fideiussione è
l'assenza dell'elemento dell'accessorietà della garanzia, insito nel fatto che viene esclusa la facoltà
del garante di opporre al creditore le eccezioni che spettano al debitore principale, in deroga alla regola
della fideiussione, posta dall'art. 1945 c.c..
s. Civ. 17/06/2013, n. 15108
Costituisce causa concreta del contratto autonomo di garanzia il trasferimento da un soggetto ad un altro del rischio economico
connesso alla mancata esecuzione di una prestazione contrattuale, atteso che caratteristica fondamentale che differenzia
il contratto autonomo di garanzia dalla fideiussione è … ? …
Cass. Civ. 20/03/2014, n. 6517
Avv. Davide Guardamagna - 2014 9
SSUU 19/3/1992, n. 3465
Il contratto autonomo di garanzia consiste nell'assunzione dell'obbligo di eseguire la prestazione oggetto della garanzia, senza poter opporre eccezioni attinenti alla validità, efficacia, e alle vicende del rapporto principale.
Anche se ispirata al modello della fideiussione, la garanzia autonoma - quale negozio atipico - se ne discosta soprattutto perché essa deroga
al principio dell'accessorietà, che connota detta figura negoziale tipica…
Avv. Davide Guardamagna - 2014 10
SSUU 1/6/1992, n. 6607
L'autonomia si esplica elidendo il nesso di accessorietà con l'obbligazione
garantita, le cui sorti non hanno incidenza diretta sull'obbligazione del
garante, dovuta in ogni caso, perché indipendente dal rapporto principale
SSUU 25/11/1979 n. 5572
L'art. 1957 cc si applica sia alla fideiussione solidale, prevista come normale, sia alla
fideiussione semplice o con beneficio d'escussione, prevista in via eccezionale … peraltro, l'impedimento dell’effetto estintivo, mentre, nel caso di fideiussione semplice, può conseguire soltanto all'azione proposta contro il
debitore principale, nel caso della fideiussione solidale consegue tanto all'azione contro il debitore principale, quanto a quella proposta solo
nei confronti del fideiussore …
Eccezioni sempre opponibili
• Validità del contratto di garanzia (rapporto garante-beneficiario)
• Inesistenza del rapporto garantito o nullità per contrarietà a norme imperative o illiceità della causa (la funzione è comunque garantire un determinato adempimento)
• Exceptio doli generalis (evidente, certo e incontestabile venir meno del debito garantito per pregressa estinzione dell’obbligazione principale per adempimento o altra causa)
Avv. Davide Guardamagna - 2014 13
La prova simulata L'atto d'appello
Avv. Davide Guardamagna - 2014 14
L’adeguatezza di un elaborato non dipende dalla trascrizione della massima
della sentenza dalla quale è tratto il caso,
ma da come si
Motiva
e si formulano le
Conclusioni
Valutazione Atto
Aspetti trascurati I
1. Presentazione d'insieme e grafia 2. Legale rappresentante
3. Elezione di domicilio per comunicazioni 4. Dati controparte
5. Indicazione ed estremi della sentenza appellata
6. Documenti richiamati nel fatto
7. MANCA LA MOTIVAZIONE
8. Utilizzo della giurisprudenza e delle massime e citazione degli estremi (numero/anno)
9. Richiamo ai docc. anche nella parte in diritto
10.Sviluppo parte sulla decadenza ex art.
1957 cc e sui danni da ritardato pagamento
11.Richiamo articoli per appello nel cita 343 e 347 cpc
Avv. Davide Guardamagna - 2014 17
12.Avvertimento per appello incidentale 13.Euro 75000 + interessi e maggior danno 14.Copia autentica sentenza e Fascicolo 1°
grado da produrre
15.Spese di entrambi i giudizi 16.Contributo e valore causa
17.Delega per rappresentare la società e non il legale rappresentante (…mi) 18.Data delega e atto
19.Relazione di notificazione
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Inquadramento giuridico
Ricercare gli istituti sottesi alla fattispecie dopo aver compreso i
fatti di causa:
Soggetti-Date-Luoghi Eventi-Azioni-Richieste
Inquadramento giuridico
• Inadempimento appaltatore
• Richiesta pagamento al garante
• Fideiussione /vs/ Contratto autonomo di garanzia
• Disciplina 1957 cod.civ.
Conclusioni
DOMANDA PRINCIPALE Individuare da subito le conclusioni Riformare sentenza di primo grado
STRUMENTO
Scegliere l’atto più idoneo Atto di citazione in appello
Avv. Davide Guardamagna - 2014 21
Passaggi logici
Qual è la questione da risolvere per ottenere quanto richiesto Il creditore è decaduto dall'azione verso il garante ex art. 1957 c.c.?
Si/No Se no, perché?
Applicazione del principio giurisprudenziale
Avv. Davide Guardamagna - 2014 22
SSUU 18/2/2010, n. 3947
… va affrontata e risolta la questione dell'idoneità o sufficienza della clausola di “pagamento a prima” o
“semplice richiesta” (o senza eccezioni) a trasformare un contratto
di fideiussione (pur atipico) in un Garantievertrag …
… L’inserimento di clausole del genere vale di per sè a qualificare il negozio de
quo come contratto autonomo di garanzia, essendo incompatibile con il
principio di accessorietà che
caratterizza la fideiussione …
“… tale impostazione ha il pregio di consentire, ex ante, la prevedibilità della decisione giudiziaria in caso di controversia, restringendo
le maglie di aleatori spazi ermeneutici sovente forieri di poco comprensibili disparità di decisioni a parità di situazioni esaminate, così che la clausola “a prima richiesta e senza
eccezioni" dovrebbe di per sè orientare l'interprete verso l'approdo alla autonoma
fattispecie del Garantievertrag, salva evidente, patente, irredimibile discrasia con
l'intero contenuto della convenzione negoziale...”
Avv. Davide Guardamagna - 2014 25
… Al contratto autonomo di garanzia, in difetto di diversa previsione da parte dei contraenti, non si applica la norma dell'art.
1957 c.c., poiché tale disposizione, collegata al carattere accessorio dell'obbligazione
fideiussoria, instaura un collegamento necessario e ineludibile tra la scadenza
dell'obbligazione di garanzia e quella dell'obbligazione principale, e come tale
rientra tra quelle su cui si fonda l'accessorietà del vincolo fideiussorio, per
ciò solo inapplicabile ad un'obbligazione di garanzia autonoma. …
Avv. Davide Guardamagna - 2014 26
Sviluppare il ragionamento
Perché si tratta di un contratto autonomo di garanzia (contratto atipico) e non di una fideiussione
e quindi, non soggetto alle disposizioni del codice civile tra cui la regola del 1957 cod. civ.?
L‘atto di citazione in appello deve contenere quanto previsto dal 163 cpc e,
a pena di INNAMMISSIBILITÀ:
• l'indicazione delle parti del provvedimento che si intende
appellare e delle modifiche che vengono richieste alla ricostruzione del fatto compiuta dal giudice di primo grado
• l'indicazione delle circostanze da cui deriva la violazione della legge e della loro rilevanza ai fini della decisione impugnata
La forma dell’appello 342 cpc
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Vi è decadenza se non espressamente riproposte
Tacita rinuncia
La domande ed eccezioni 346 cpc
La nuova inammissibilità 348- bis cpc
Quando il Giudice competente ritiene chela richiesta non abbia una ragionevole probabilità di essere accolta
Pronuncia ex 348-ter cpc
Avv. Davide Guardamagna - 2014 30
essere motivato e contenere, a pena d’inammissibilità:
1. l'indicazione dei passaggi del provvedimento che si intende appellare
2. le modifiche che vengono richieste alla ricostruzione del fatto
3. l'indicazione delle circostanze da cui deriva la violazione della legge 4. la rilevanza della violazione ai fini
della decisione impugnata
L'atto d’appello deve quindi …
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IN VIA PREGIUDIZIALE
- sospendere l’esecutività della sentenza appellata ex art. 283 cod.proc.civ.
[CFR 351 cpc]
in totale/parziale riforma della sentenza n. _______ resa dal ________ di ____________ in data ___________
