Diritto d'autore: questo sconosciuto!

Come prima cosa è utile fare qualche accenno dal punto di vista storico sul diritto d'autore. Il diritto d'autore nasce sostanzialmente in epoca moderna, prendendo spunto da un'importante evoluzione tecnica: la nascita della stampa a caratteri mobili. Prima di allora non era prevista nessuna tutela per la proprietà intellettuale:

“gli antichi non prevedevano forme di tutela nei confronti della proprietà intellettuale:

le opere di Omero venivano trascritte e – inevitabilmente – ogni trascrizione comportava trasformazioni, manipolazioni, cambiamenti. Eppure, questo processo non veniva considerato un illecito: infatti, per gli antichi Greci l'immortalità corrispondeva al ricordo, al fatto che, dopo la morte, le nuove generazioni potessero continuare ad

97 Per ulteriori approfondimenti: http://www.djvu.org/resources/whatisdjvu.php ed inoltre, per un esempio del formato all'opera, http://emeroteca.braidense.it/.

98 Welles [1974].

emozionarsi di fronte alle liriche del Poeta, a prescindere dal fatto che il contenuto dell'opera fosse stato o meno manipolato”100_.

Sirotti Gaudenzi inizia la sua breve introduzione al diritto d'autore illustrando come gli antichi Greci non avessero una forma di tutela sulla proprietà intellettuale, ma non solo: questo concetto non era nemmeno percepito dagli autori, che preferivano una larga diffusione delle loro opere anche a costo di plagi e manipolazioni pur di raggiungere l'immortalità letteraria. Un qualcosa di simile alla protezione della proprietà intellettuale nasce con i Romani, anche se con forma particolare:

“nell'antica Roma agli autori non erano riconosciuti necessariamente i diritti

patrimoniali sull'opera, dato che – una volta pubblicata(vale a dire diffusa, consegnata tramite manoscritto al pubblico) – l'opera si identificava con il supporto materiale e, pertanto, i diritti patrimoniali venivano riconosciuti a chi avesse acquistato il manoscritto o lo avesse realizzato, inserendovi l'opera d'altri. Nonostante ciò, era possibile qualificare come illecite le condotte corrispondenti al plagio. In particolare, veniva riconosciuto il diritto all'inedito, che veniva tutelato attraverso l'actio iniuriarum aestimatoria”101_.

Questo diritto all'inedito è una delle prime forme di protezione delle opere letterarie che compare nel corso della storia, con la particolarità che la responsabilità era ravvisabile laddove, oltre il dolo, fosse presente anche uno specifico animus iniuriarum102_{. In epoca medievale non esistono garanzie}

particolari per i diritti degli autori, i quali, per ovviare a questa mancanza, usano forme di protezione alternative: nello Specchio Sassone è presente una maledizione che recita

“sia maledetto chi utilizzi questo libro in modo illecito o peccaminoso e che la lebbra

affligga chi ne modifichi il contenuto […]. Consegni questo messaggio a Satana e lo segua all'inferno chi vuole passare l'eternità in sua compagnia”103_.

Parole forti, usate dall'autore nella speranza di impedire falsificazioni o plagi della sua opera (se poi effettivamente la maledizione avesse effetto non è dato saperlo). Superati anche questi metodi alternativi, si arriva al vero punto di svolta: l'invenzione della stampa a caratteri mobili. Roberto Caso riassume efficacemente questa novità:

“prima dell’invenzione della stampa a caratteri mobili l’originale costa quanto la

copia (le componenti del costo sono costituite dalla retribuzione dello scriba o dell’amanuense, e quindi anche del tempo necessario alla scrittura, nonché dal prezzo della fabbricazione del supporto come il papiro, la pergamena o la carta). Dunque, il costo marginale delle copie (cioè il costo per ogni singola copia prodotta in più) è molto elevato. Con l’avvento della stampa a caratteri mobili il costo marginale delle copie si abbatte. Sulla tecnologia della stampa si fondano i concetti di «originale» e di «copie» legittime dell’originale. Dal concetto di copia e dal suo carattere materiale deriva il principale modello di commercio: la distribuzione di copie a pagamento”104_.

Con l'invenzione della stampa aumenta la diffusione di un'opera e di conseguenza aumentano anche i possibili guadagni sia per gli autori che per gli stampatori: i più attivi nella lotta alla “contraffazione”, però, non sono gli autori come si potrebbe giustamente pensare, bensì gli stampatori, i più interessati ai margini di profitto dettati da questa nuova invenzione e desiderosi di

100 Sirotti Gaudenzi [2010], p. 33. 101 Sirotti Gaudenzi [2010], p. 33-34.

102 Per chi volesse approfondire l'argomento, si segnala Manfredini [1977]. Sulla natura penale dell'atto si rimanda a Sanfilippo [2010].

103 Per ulteriori notizie, Von Repgow E., Sachsenspiegel, Beck, Monaco, 2002. 104 Caso [2008], p. 11-12.

proteggere questo mercato. Proteggerlo da chi? Principalmente da chi arriva dopo, dagli stampatori di seconda generazione (chiamiamoli così) che rischiano di minare i guadagni di quella che in poco tempo si organizza come una potente lobby che vuole limitare l'accesso di esterni in un ambito nuovo e molto remunerativo:

“a fronte di un nuovo mercato e di nuovi modelli commerciali nasce l’esigenza di nuove

regole legislative. Il lobbying degli stampatori arrivati per primi sul mercato ha voluto che tra queste nuove regole figurasse un meccanismo giuridico utile a proteggere il proprio profitto e, per questa via, l’incentivo ad investire nell’attività di stampa. Nell’epoca della nascente industria libraria – a cavallo tra XV e XVI secolo – il meccanismo fu individuato nella concessione da parte del potere sovrano di un privilegio costitutivo di un monopolio sull’attività di stampa. Ma occorre ricordare che in quel momento storico tra i motivi che spinsero i sovrani a cedere al lobbying degli stampatori non figurava tanto la tutela dell’interesse collettivo all’incentivazione della produzione di opere originali (un interesse che fu messo a fuoco solo molto più tardi con la nascita del copyright moderno), quanto l’importazione dall’estero di una tecnologia e di un commercio generatori di profitti tassabili, e soprattutto la possibilità di controllare e censurare preventivamente i contenuti dei libri. Dal concetto di copia e dal suo carattere materiale deriva non solo il modello di business, ma anche il principale strumento di tutela del privilegio: l’inibitoria dell’attività di contraffazione nonché la confisca e la distruzione delle copie contraffatte. In alcune epifanie dei privilegi concessi agli stampatori – si pensi all’Inghilterra – il potere di far uso della forza verrà delegato alle corporazioni delineando un fenomeno di legittimazione dell’autotutela privata”105_.

Da queste prime rivendicazioni degli stampatori si arriverà, nel 1700, alle rivendicazioni degli autori stessi in materia di tutela delle opere di ingegno: con la nascita dello Stato Moderno inizia un periodo di fermento legislativo che vede tramontare il sistema dei privilegi a favore di regole ben più strutturate106_{. Nasce l'idea di diritto d'autore vera e propria, dalla quale si svilupperanno le varie}

leggi giunte fino a noi. Ciò che le accomuna, a discapito della territorialità, sono alcune limitazioni: “di là dalle pur rilevanti differenze declamatorie ed operazionali tra i vari sistemi

giuridici occidentali, il tratto comune è rappresentato dalla scelta di limitare il diritto di esclusiva patrimoniale e di collocarlo fuori dal tracciato legislativo della proprietà (intesa in senso stretto); scelta operata consapevolmente al fine di evitare la creazione di monopoli assoluti e perpetui sulle idee e, dunque, di proteggere l’interesse della collettività alla produzione ed alla circolazione della conoscenza”107_.

Questo cambiamento, tuttavia, non avviene a seguito di una novità tecnologica come accaduto dopo l'invenzione della stampa a caratteri mobili. Semplicemente si tratta di un processo evolutivo unitario che culmina con il riconoscimento dei diritti per gli autori delle opere stampate e messe in commercio. Semmai si ha un'evoluzione dal punto di vista logico:

“alla logica del controllo dell’attività tecnologica (materiale) di riproduzione o di

esecuzione in pubblico dell’opera (tipica dell’epoca dei privilegi) si sovrappone la logica del controllo del pensiero (immateriale) creativo espresso nella varie categorie di opere che vengono in evidenza (letterarie, musicali, pittoriche, etc.). […] La tutela delle opere dell’ingegno finisce per essere uno strumento schizofrenico dominato, sul piano del diritto sostanziale, dalle clausole generali come l’originalità e la dicotomia

105 Caso [2008], p. 13-14. 106 Caso [2008], p. 14. 107 Caso [2008], p. 15.

tra idea (non protetta) e forma espressiva (protetta) chiamate a governare l’evanescenza dell’immateriale pensiero nonché la labilità dei confini fra plagio illecito ed ispirazione consentita, e sul piano dei rimedi, dalla materialità della tutela (l’inibitoria della contraffazione e la distruzione dei suoi frutti)”108_.

Vengono anche definiti (in parte) i requisiti per la protezione che garantisce il diritto d'autore: “per poter essere protetta dal diritto d’autore un’opera dell’ingegno deve avere

carattere creativo, deve cioè essere originale. Non c’è infatti ragione per cui il diritto dovrebbe incentivare la produzione di opere non originali conferendo loro una tutela specifica. Il requisito della creatività/originalità non è tuttavia univocamente definito a livello internazionale ed esso è pertanto variamente inteso nell’ambito dei differenti ordinamenti giuridici nazionali”109_.