Il possibile contemperamento dei contrapposti interess
3. L’incidenza dei provvedimenti adottati dall’Autorità garante nell’ambito del processo civile
Ricostruita, in questi termini, la “sorte” processuale dei dati attinenti alla sfera personale del lavoratore (e ciò anche quando questi siano stati appresi in violazione della disciplina a tutela della privacy), è necessario analizzare il differente profilo relativo al valore ed all’incidenza da attribuire ai provvedimenti resi dall’Autorità garante nell’ambito della tutela giurisdizionale.
E’ necessario capire, in sostanza, se, dinanzi ad un preventivo provvedimento dell’Autorità garante che vieti il trattamento dei dati, questi possano essere ugualmente “utilizzati” da una delle parti nell’ambito di un processo civile e liberamente valutati dal giudice. O se, al contrario, anche l’organo giurisdizionale debba necessariamente attenersi alla precedente pronuncia resa dal Garante e, conseguentemente, “cancellare” dal processo i dati che, a giudizio dell’autorità amministrativa, siano stati illegittimamente trattati206.
Per rimanere ai casi precedentemente analizzati207, il problema è quello di capire se, successivamente alla decisione del Garante che vieta il “trattamento”208 dei dati del lavoratore, i file contenuti nel
computer aziendale, il dettaglio delle telefonate effettuate, o le video
riprese comprovanti il comportamento “illecito” possano o meno entrare nel processo e divenire materiale probatorio.
206 Cfr., sul punto, D.IARUSSI, L’utilizzabilità delle prove acquisite a sostegno del
licenziamento disciplinare: tra potere datoriale (e del giudice) e diritto alla riservatezza del lavoratore, in Arg. dir. lav., 2008, pp. 1275 ss.
207 Vedi capitolo II che precede.
208 Cfr. Provvedimenti del Garante per la protezione dei dati personali del 14 febbraio 2006, del 18 maggio 2006, del 2 aprile 2008 e del 2 aprile 2009.
Per poter tentare di dare una risposta al problema, è necessario, anzitutto, definire il ruolo e la portata dei provvedimenti resi dall’Autorità garante.
A tal proposito, come visto in precedenza, va ribadito che il “ruolo” demandato al Garante non è, né potrebbe essere, quello di valutare i “comportamenti” posti in essere dal datore di lavoro, ma, semplicemente, quello di giudicare la legittimità del trattamento dei dati personali effettuato.
Ruolo che l’Autorità garante svolge tramite una funzione di mera “vigilanza amministrativa”209.
Del resto, come visto, riconoscere al Garante una natura giurisdizionale risulterebbe in chiaro ed evidente contrasto, oltre che con la legge che ha istituito questa figura, con il precetto contenuto nel secondo coma dell’articolo 102 della nostra Costituzione210.
Pertanto, da tale “natura” attribuibile all’Autorità garante ed ai provvedimenti da questa adottati, discende, anzitutto, che l’organo giurisdizionale non può in alcun caso considerarsi “vincolato” alle disposizioni precedentemente rese dall’Autorità amministrativa211.
Inoltre, da tale classificazione, deriva anche che l’organo giudiziario, nel decidere il caso concreto, ha il potere di disapplicare i provvedimenti adottati dall’Autorità garante212.
209 V. FERRANTE, Competenze dell’Autorità garante e controlli difensivi, cit., p. 1155.
210 Vedi, sul punto, Cass., 20 maggio 2002 n. 7341, in Guid. Dir., 2002, p. 28, con nota di M.CLARICH.
211 Vedi, ad esempio, Tribunale di Torino, sentenza dell’8 gennaio 2008, cit., confermata dalla Corte d’Appello di Torino, a quanto consta, inedita, che ha “disapplicato”, ritenendolo “illegittimo” il provvedimento dell’Autorità garante del 18 maggio 2006 di cui si è parlato nel capitolo III che precede.
Potere, questo, rintracciabile nel disposto degli articoli 4 e 5 della legge n. 2248 del 1865, i quali, come noto, prevedono che il giudice ordinario, in ogni caso in cui il diritto fatto valere in giudizio trovi la sua fonte, diretta o indiretta, in un atto amministrativo, ha l'obbligo213 di verificarne, incidenter tantum, la legittimità e di pronunciare la disapplicazione dell'atto stesso ove ne accerti l'illegittimità214.
Per il principio della separatezza dei poteri, infatti, la decisione di natura amministrativa non può invadere i confini demandati alla giurisdizione ordinaria.
Limite, questo, di cui la stessa Autorità garante “sembra
consapevole” 215.
212 D.IARUSSI, L’utilizzabilità delle prove acquisite a sostegno del licenziamento
disciplinare: tra potere datoriale (e del giudice) e diritto alla riservatezza del lavoratore, in Arg. dir. lav., 2008, pp. 1275 ss.
213 Cfr., tra le tante, Cass., 11 luglio 1981 n. 4526, in Mass., 1981.
214 F. CINTIOLI, Giurisdizione amministrativa e disapplicazione dell’atto
amministrativo, in Dir. amm., 2003, fasc. I, p. 45, secondo cui: “la disapplicazione è nata nel 1865 come espressione del moderno Stato liberale e come istituto di garanzia della disapplicazione dell’atto illegittimo. Sicché l’amministrazione poteva spiegare la sua autorità solo se le norme di diritto pubblico fossero state rispettate, mentre in caso contrario l’illegittimità dell’atto avrebbe aperto il varco ad una tutela giurisdizionale di tipo ordinario, da non confondere con i rimedi amministrativi, se del caso basata sulla protezione risarcitoria. L’espansione dello Stato sociale e la varietà dei nuovi interessi hanno però presto svelato l’insufficienza di questa garanzia ed alla lacuna si pose rimedio con l’istituzione della IV sezione del Consiglio di Stato e con la nuova tutela di annullamento degli atti illegittimi. Dunque, nel breve volgere dal 1865 al 1889 la disapplicazione, nata come conquista di civiltà liberale e democratica, si è trasformata in una forma di tutela «minore». Gli studi degli anni ’50 e ’60 hanno poi rivalutato le possibilità della disapplicazione, questa volta come istituto da importare nel processo amministrativo ed, ironia della sorte, essa nella storia più recente ha assunto le vesti di una tutela avanzata della pretesa, invocata per superare le strettoie del termine di decadenza e addirittura per assicurare una giustizia effettiva ai diritti comunitari”.
Posto che, come visto, nei casi in cui individua una violazione della disciplina a tutela della privacy, si limita, nelle sue decisioni, a vietare il trattamento “ulteriore” dei dati, senza, però, nulla disporre per il pregresso216.
215 D.IARUSSI, L’utilizzabilità delle prove acquisite a sostegno del licenziamento
disciplinare: tra potere datoriale (e del giudice) e diritto alla riservatezza del lavoratore, cit., p. 1280. L’Autore rileva che, se la disciplina sulla privacy potesse
avere la funzione di modificare anche il regime probatorio, si arriverebbe al paradosso per cui “nei procedimenti penali l’imputato sarebbe legittimato a
rivolgersi alla Autorità garante ogni qual volta sorgesse una questione circa la liceità dei sistemi di investigazione”.
216 Vedi V.FERRANTE, Competenze dell’Autorità garante e controlli difensivi, cit.,
p. 1158 che osserva come, in questi casi, il comportamento del datore di lavoro potrebbe anche non configurarsi come un vero e proprio “trattamento di dati”. Ed infatti, l’utilizzo che ne verrebbe fatto sarebbe “sostanzialmente istantaneo; la loro
conservazione non mira ad altro che a giustificare il licenziamento che si intima al lavoratore”.
BIBLIOGRAFIA
AA. VV., Il Codice in materia di protezione dei dati personali, a cura di J. MONDUCCI e G. SARTOR, Padova, Cedam, 2004.
AA. VV., La nuova disciplina della privacy, commentario diretto da S. SICA E P. STANZIONE, Bologna, Zanichelli, 2004.
AA. VV., Compendio di procedura penale, Padova, Cedam, 2003. M. AIMO, Appunti sul diritto di critica del lavoratore: la legge sulla
privacy e lo Statuto dei lavoratori, in Contr. impr. eur., 1998, pp. 426
ss.
M. AIMO, Privacy, libertà di espressione e rapporto di lavoro, Napoli, Jovene, 2003.
C. ASSANTI, G. PERA, Commento allo statuto dei diritti dei lavoratori, Padova, Cedam, 1972.
A. BALDASSARRE, Diritti della persona e valori costituzionali, Torino, Giappichelli, 1997.
A. BARBERA, Commento all’art. 2 della Costituzione, in G. BRANCA (a cura di), Commentario alla Costituzione, Bologna-Roma, Zanichelli, 1975.
E. BARRACO, A. SITZIA, La tutela della privacy nei rapporti di lavoro,
in Monografie di diritto del lavoro, dirette da M. MISCIONE, Roma, Ipsoa, 2008.
E. BARRACO, A. SITZIA, Un de profundis per i «controlli difensivi» del
datore di lavoro?, in Lav. giur., 2013, pp. 385 ss.
A. BELLAVISTA, Controlli elettronici e art. 4 dello Statuto dei
lavoratori, in Riv. it. dir. lav., 2005, pp. 272 ss.
A. BELLAVISTA, Il controllo sui lavoratori, Torino, Giappichelli, 1995.
A. BELLAVISTA, La Cassazione e i controlli a distanza sui lavoratori, in Riv. giur. lav., 2010, pp. 462 ss.
A. BELLAVISTA, La disciplina della protezione dei dati personali e i
rapporti di lavoro, in C. CESTER (a cura di), Il rapporto di lavoro
subordinato: costituzione e svolgimento, in Diritto del lavoro. Commentario, diretto da F. CARINCI, Torino, Utet, 2007.
A. BELLAVISTA, Sorveglianza, privacy e rapporto di lavoro, in Dir. internet, 2006, pp. 437 ss.
A. BELVEDERE, Riservatezza e strumenti di informazione, in
P. BERNARDO, Vigilanza e controllo sull’attività lavorativa, in C.
CESTER (a cura di), Il rapporto di lavoro subordinato: costituzione e
svolgimento, in Diritto del lavoro. Commentario, diretto da F.
CARINCI, Torino, Utet, 2007.
R. BIFULCO, A. CELOTTO, M. OLIVETTI, Commentario alla
Costituzione, vol. I, Torino, UTET 2006.
P. BILANCIA, Attività normativa delle Autorità indipendenti e sistema
delle fonti, in S. LABRIOLA (a cura di), Le Autorità indipendenti da
fattori evolutivi ad elementi di transizione nel diritto pubblico italiano, Milano, Giuffrè, 1999.
P. BORGHI, G. MIELI, Giuda alla privacy nel rapporto di lavoro, Roma, Bancaria editrice, 2005.
F. BRICOLA, Prospettive e limiti della tutela penale della riservatezza, in AA. VV., Il diritto alla riservatezza e la sua tutela penale. Atti del terzo simposio di studi di diritto e procedura penali, Milano, Giuffrè,
1970.
G. BUTTARELLI, Profili generali del trattamento dei dati personali, in G. SANTANIELLO (a cura di), La protezione dei dati personali, in
Trattato di diritto amministrativo, diretto da G. SANTANIELLO, vol. XXXVI, Padova, Cedam, 2005.
L. CAIRO, Orientamenti della giurisprudenza in tema di controlli
difensivi, in Orient. giur. lav., 2008, I, pp. 323 ss.
F. CARDARELLI, S. SICA, V. ZENO-ZENCOVICH, Il codice dei dati
personali - temi e problemi, Milano, Giuffrè, 2004.
F. CARINCI, Diritto privato e diritto del lavoro: uno sguardo dal
ponte, in F. CARINCI (a cura di), Il lavoro subordinato, tomo I, Il
diritto sindacale, coordinato da G. PROIA, Torino, Utet, 2007.
A. CATAUDELLA, Accesso ai dati personali, riserbo e controllo
nell’attività di lavoro, in Arg. dir. lav., 2000, pp. 139 ss.
A. CATAUDELLA, Commento all’art. 4, in Commentario dello Statuto
dei lavoratori, diretto da U. PROSPERETTI, Milano, Giuffrè, 1975. A. CATAUDELLA, Riservatezza del lavoratore subordinato e accesso a
suoi dati personali in sede di controllo da parte del datore di lavoro,
in Arg. dir. lav., 2006, pp. 1140 ss.
A. CATAUDELLA, Scritti giuridici, Padova, Cedam, 1991.
A. CECCARINI, La prova documentale nel processo civile, Milano, Giuffrè, 2006.
P. CHIECO, Il diritto alla riservatezza del lavoratore, in Dir. lav. rel.
ind., 1998, pp. 22 ss.
P. CHIECO, Privacy e lavoro. La disciplina del trattamento dei dati personali del lavoratore, Bari, Cacucci, 2000.
F. CINTIOLI, Giurisdizione amministrativa e disapplicazione dell’atto
amministrativo, in Dir. amm., 2003, fasc. I, pp. 42 ss.
A.M. D’ANGELO, Vigilanza, direzione e gerarchia nell’impresa, in
Lav. nella giur., 2000, II, pp. 137 ss.
M. DE CRISTOFARO, Il divieto di indagini su fatti non rilevanti ai fini
della valutazione dell’attitudine professionale del lavoratore, in Riv. it. dir. lav., 1983, pp. 31 ss.
M. DEL CONTE, Internet, posta elettronica e oltre: il Garante della
privacy rimodula i poteri del datore di lavoro, in Dir. inf., 2007, pp.
497 ss.
M. DELL’OLIO, Art. 4 St. lav. Ed elaboratori elettronici, in Dir. lav., 1986, pp. 487 ss.
R. DE LUCA TAMAJO, I Controlli sui lavoratori, in G. ZILIO GRANDI (a cura di), I poteri del datore di lavoro nell’impresa, Padova, Cedam, 2002.
R. DE LUCA TAMAJO, Introduzione, in P. TULLINI (a cura di),
Tecnologie della comunicazione e riservatezza nel rapporto di lavoro,
in Trattato di diritto commerciale e di diritto pubblico dell’economia, diretto da F. GALGANO, Padova, Cedam, 2010.
M. DI PACE, Controllo della posta elettronica e navigazione internet
dei dipendenti, in Dir. prat. lav., 2007, pp. 1837 ss.
M. DI PACE, Trattamento dati dei lavoratori: linee guida del Garante, in Dir. prat. lav., 2007, pp. 1207 ss.
G. ELLI, R. ZALLONE, Il nuovo codice della privacy. Commento del d.
lgs. 30 giugno 2003, n. 196, Torino, Giappichelli, 2004.
S.P. EMILIANI, Potere disciplinare e protezione dei dati personali, in
Arg. dir. lav., 2007, pp. 630 ss.
T. ERBOLI, Legittimità dei controlli difensivi e regime di utilizzabilità
delle prove, in Arg. dir. lav., 2012, pp. 142 ss.
V. FERRANTE, Competenze dell’Autorità garante e controlli difensivi, in Arg. dir. lav., 2006, pp. 1155 ss.
V. FERRANTE, Controllo sui lavoratori, difesa della loro dignità e
potere disciplinare, a quarant’anni dallo Statuto, in Riv. it. dir. lav.,
F. FESTI, Il divieto di «venire contro il fatto proprio», Milano, Giuffrè, 2007.
S. FOIS, Questioni sul fondamento costituzionale del diritto
all’«identità personale», in AA. VV., L’informazione e i diritti della
persona, Napoli, Jovene, 1983.
L. GAETA, La dignità del lavoratore e i turbamenti dell’innovazione,
in Lav. dir., 1990, pp. 206 ss.
G. GHEZZI, F. LISO, Computer e controllo dei lavoratori, in Dir. lav.
rel ind., 1986, pp. 362 ss.
G. GHEZZI, G.F. MANCINI, L. MONTUSCHI, U. ROMAGNOLI, Statuto
dei diritti dei lavoratori, Bologna-Roma, Zanichelli, 1972.
A. GHIRIBELLI, Il diritto alla privacy nella Costituzione italiana, in Teutas, 2007.
G. GOLISANO, Controllo della posta elettronica e accertamento ex
post degli abusi del dipendente, in Riv. giur. lav., 2012, pp. 740 ss.
E. GRAGNOLI, L’uso della posta elettronica sui luoghi di lavoro e la
strategia di protezione elaborata dall’Autorità garante, in P. TULLINI (a cura di), Tecnologie della comunicazione e riservatezza nel
pubblico dell’economia, diretto da F. GALGANO, Padova, Cedam, 2010.
M. GRANDI, Persona e contratto di lavoro. Riflessioni storico critiche sul lavoro come oggetto del contratto di lavoro, in Arg. dir. lav., 1999,
pp. 309 ss.
D. IARUSSI, L’utilizzabilità delle prove acquisite a sostegno del
licenziamento disciplinare: tra potere datoriale (e del giudice) e diritto alla riservatezza del lavoratore, in Arg. dir. lav., 2008, pp.
1275 ss.
P. ICHINO, Il contratto di lavoro, Milano, Giuffrè, 2003.
A. LASSANDARI, Il limite del «rispetto della Costituzione», in Q. riv., 2012, pp. 508 ss.
F. LISO, Computer e controllo dei lavoratori, in Giorn. dir. lav. rel.
ind., 1986, pp. 352 ss.
F. LISO, La mobilità del lavoratore in azienda: il quadro legale,
Milano, Franco Angeli, 1982.
N. LUGARESI, Uso di internet sul luogo di lavoro, controlli del datore
di lavoro e riservatezza del lavoratore, in P. TULLINI (a cura di),
in Trattato di diritto commerciale e di diritto pubblico dell’economia, diretto da F. GALGANO, Padova, Cedam, 2010.
S. MAINARDI, Il potere disciplinare nel lavoro privato e pubblico, in P. SCHLESINGER (a cura di), Commentario al codice civile, Milano, Giuffrè, 2002.
G. MANNACCIO, Uso di internet in azienda e tutela della privacy, in
Dir. crit. lav., 2006, pp. 567 ss.
A. MATTEI, Controlli difensivi e tutela della riservatezza del
lavoratore, in Riv. giur. lav., 2013, p. 32 ss.
L. MENGONI, Diritto e valori, Bologna, Il Mulino, 1985.
L. NANNI, La buona fede contrattuale, Padova, Cedam, 1988.
L.C. NATALI, P.J. NATALI, Tutela della privacy nei rapporti di lavoro,
in Dir prat. lav., 2009, pp. 2657 ss.
U. NATOLI, Diritti fondamentali e categorie generali, Milano, Giuffrè,
1993.
L. NOGLER, Sulle contraddizioni logiche della Cassazione in tema di
diritto alla riservatezza del lavoratore subordinato, in Resp. civ. prev.,
R. NUNIN, Utilizzo di dati biometrici da parte del datore di lavoro: la
prescrizione del garante per la privacy, in Lav. nella giur., 2007, p.
147 ss.
M. PAISSAN, E-mail e navigazione in internet: le linee del Garante, in P. TULLINI (a cura di), Tecnologie della comunicazione e riservatezza
nel rapporto di lavoro, in Trattato di diritto commerciale e di diritto pubblico dell’economia, diretto da F. GALGANO, Padova, Cedam, 2010.
G. PERA, Il licenziamento per abuso del telefono aziendale, in Riv. it.
dir. lav., 1999, pp. 652 ss.
L. PERINA, L’evoluzione della giurisprudenza e dei provvedimenti del garante in materia di protezione dei dati personali dei lavoratori subordinati, in Riv. it. dir. lav., 2010, II, pp. 305 ss.
G. PERONE, Rivoluzione tecnologica e diritto del lavoro: i rapporti
collettivi, in Giorn. dir. lav. rel. ind., 1985, pp. 261 ss.
M. PERSIANI, G. PROIA, Contratto e rapporto di lavoro, Padova,
Cedam, 2009.
A. PIZZORUSSO, Sul diritto alla riservatezza nella Costituzione italiana, in Prassi e teoria, 1976.
M. PROSPERI, Il diritto alla riservatezza nell’ordinamento
costituzionale, in dirittoproarte.
F. RAVELLI, Controlli informatici e tutela della privacy: alla ricerca
di un difficile punto di equilibrio, in Riv. crit. dir. lav., 2010, pp. 317
ss.
G.U. RESCIGNO, Corso di diritto pubblico, Bologna, Zanichelli, 2010.
G. RESTA, Il diritto alla protezione dei dati personali, in F. CARDARELLI, S. SICA, V. ZENO-ZENCOVICH (a cura di), Il codice dei
dati personali: temi e problemi, Milano, Giuffrè, 2004.
M. RICCI, Divieto di indagine sulle opinioni e trattamenti
discriminatori nel mercato del lavoro, in AA. VV., Commentario al d.
lgs. n. 276/2003, coordinato da F. CARINCI, vol. I, Organizzazione e
disciplina del mercato del lavoro, a cura di M. RICCI, Milano, Ipsoa, 2004.
S. RODOTÀ, Conclusioni, in V. CUFFARO, V. RICCIUTO, V. ZENO- ZENCOVICH (a cura di), Trattamento dei dati e tutela della persona, Milano, Giuffrè, 1998.
S. RODOTÀ, Protezione dei dati e circolazione delle informazioni, in Riv. crit. dir. priv., 1984, pp.757 ss.
S. RODOTÀ, Repertorio di fine secolo (la costruzione della sfera privata), Bari, Laterza, 1999.
R. ROMEI, Commentario breve alle leggi sul lavoro, a cura di M. GRANDI e G. PERA, Padova, Cedam, 2001.
R. ROMEI, Diritto alla riservatezza del lavoratore e nuovi diritti, in
Quad. dir. lav. rel. ind., 1994, pp. 67 ss.
S. ROSSETTI, Nuove tecnologie informatiche e controllo dell’attività
lavorativa, in Riv. giur. lav., 2010, II, pp. 167 ss.
A. ROSSI, La libertà e la professionalità dei lavoratori di fronte alle
nuove tecnologie informatiche, in Quest. giust., 1983, pp. 219 ss.
G. SANTORO-PASSARELLI, Osservazioni in tema di artt. 3 e 4 St. lav., in Dir. lav., 1986, pp. 490 ss.
A. SCELLA, Prove penali e inutilizzabilità. Uno studio introduttivo, Torino, Giappichelli, 2000.
A. STANCHI, Apparecchiature di controllo, strumenti di
comunicazione elettronica e controlli difensivi del datore di lavoro, in Lav. giur., 2008, pp. 350 ss.
A. STANCHI, Privacy: le linee guida del Garante per internet e posta
A. STANCHI, Privacy, rapporto di lavoro, monitoraggio degli accessi
ad internet, monitoraggio delle e-mail e normative di tutela contro il controllo a distanza. Alcuni spunti per una riflessione interpretativa,
in G. ZILIO GRANDI (a cura di), I poteri del datore di lavoro
nell’impresa, Padova, Cedam, 2002.
E. STENICO, La tutela della riservatezza del lavoratore nell’esercizio della prestazione, in Quad. dir. lav. rel. ind., 2000, n. 24, pp. 117 ss.
C. TACCONE, Controlli a distanza e nuove tecnologie informatiche, in
Arg. dir. lav., 2004, pp. 299 ss.
M. TARUFFO, La prova dei fatti giuridici, in Trattato di diritto civile e
commerciale, vol. III, tomo II, Milano, Giuffrè, 1992.
T. TREU, voce Statuto dei lavoratori, in Enc. dir., XLIII, 1990, pp.
1031 ss.
T. TREU, Patto sulla produttività e ruolo della contrattazione, in
Contr. contr., 2012.
P. TULLINI, Comunicazione elettronica, potere di controllo e tutela del
lavoratore, in Riv. it. dir. lav., 2009, pp. 323 ss.
P. TULLINI, Divieto di indagine sulle opinioni e trattamenti
al d. lgs. n. 276/2003 coordinato da M. PEDRAZZOLI, Bologna, Zanichelli, 2004.
P. TULLINI, Tecnologie informatiche in azienda: dalle linee-guida del
Garante alle applicazioni concrete, in P. TULLINI (a cura di),
Tecnologie della comunicazione e riservatezza nel rapporto di lavoro, in Trattato di diritto commerciale e di diritto pubblico dell’economia, diretto da F. GALGANO, Padova, Cedam, 2010.
A. VALLEBONA, Istituzioni di diritto del lavoro. Il rapporto di lavoro,
Padova, Cedam, 2012.
L. VENTURA, Lo statuto dei diritti dei lavoratori: appunti per una ricerca, in Riv. giur. lav., 1970, I, pp. 497 ss.
C. ZOLI, Subordinazione e poteri dell’imprenditore tra organizzazione, contratto e contropotere, in Lav. dir., 1997, pp. 241