Dopo la riforma del 2003, i mutamenti di disciplina in tema di invalidità di delibere assembleari e consiliari, si sono riversati anche nella presente indagine, andando ad incidere sugli effetti della pronuncia di invalidità della delibera di aumento.
Due diversi orientamenti vengono a contrapporsi:
- un primo secondo cui la pronuncia d’invalidità della delibera andrebbe a travolgere tutti gli effetti prodotti dall’operazione con efficacia ex tunc. In tal modo si andrebbe a tutelare unicamente l’interesse del soggetto impugnante a veder rimosso il singolo atto ed ogni suo effetto;
- un secondo183 che invece rigetta il travolgimento indiscriminato di ogni effetto prodotto dall’operazione, e impone di contemperare oltre all’interesse dell’impugnante vittorioso, anche quello degli altri soggetti coinvolti dall’aumento.
Nello specifico, il primo orientamento ritiene che, il travolgimento delle partecipazioni acquisite in seguito all’aumento e di tutti gli altri effetti connessi all’operazione, sia una diretta conseguenza del rapporto che viene a crearsi tra i singoli atti del procedimento societario, che conducono al perfezionamento dell’aumento stesso. È stata ravvisata come la relazione esistente tra i singoli atti del procedimento venga a tradursi in un collegamento funzionale dell’un con l’altro, di tal che il precedente giustifica l’adozione dell’atto successivo. In tal modo, l’attività esecutiva degli amministratori, attraverso cui si concludono contratti di sottoscrizione, troverebbe la propria causa giustificativa nella
183 In questo senso, PISANI MASSAMORMILLE A., op. cit., pp. 400 ss; MEO
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singola delibera di aumento, figurando quest’ultima come atto organizzativo di rilievo interno alla società. Su questa base la dichiarazione di invalidità della singola delibera di aumento comporterebbe il travolgimento dell’intera operazione, comprese le partecipazioni sociali venutesi a creare in tal contesto e tutti gli effetti interni medio tempore prodotti.184 La mancata applicazione del 7° comma dell’articolo 2377 c.c. richiamato dall’ultimo comma dell’articolo 2479-ter, secondo cui “sono fatti salvi i diritti acquisiti in buona fede dai terzi sulla base di atti compiuti in esecuzione della decisione medesima”, sarebbe giustificata dal fatto che, a livello temporale ci troviamo in un momento antecedente rispetto alla stipulazione del singolo contratto di sottoscrizione, per cui non sembra richiamabile quell’esigenza di sicurezza dei traffici giuridici, posta a fondamento della conclusione dei singoli negozi.
Altra dottrina con opinione minoritaria, invece ritiene che il sistema delineato dal primo entri in crisi, se solo si pensa che di fronte ad un’operazione d’aumento si debba tener conto anche di altri interessi oltre a quelli delle parti immediate del rapporto. Infatti devono essere considerati gli interessi di coloro che prima della dichiarazione d’invalidità hanno esercitato dei diritti di stampo patrimoniale ed amministrativo, l’interesse di coloro che sono divenuti soci in seguito all’aumento; poi deve essere considerato l’interesse dei creditori sociali ed infine la difficoltà che ricorre ogni qual volta bisogni annullare un’operazione che ha comportato un’ingente afflusso di risorse, funzionali per lo
184 Ancor prima della riforma, rilevava in questo senso anche FERRO-LUZZI
P., La conformità delle delibere assembleari a legge o statuto, Milano, rist., 1993, pp. 111 ss.
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svolgimento dell’attività produttiva, creando dei problemi in tema di restituzione.
Questa dottrina sostiene che per la soluzione della questione si debba volgere lo sguardo al panorama legislativo circostante e in particolar modo, si debba applicare analogicamente la stessa soluzione approntata dall’articolo 2332 c.c.. Quest’ultimo sostiene che “la dichiarazione di nullità non pregiudica l'efficacia degli atti compiuti in nome della società dopo l'iscrizione nel registro delle imprese”, mostrando un chiaro interesse alla salvaguardia degli interessi di coloro che sono entrati in contatto con la società attraverso l’attività degli amministratori con rappresentanza, a discapito dell’applicazione dei classici effetti della dichiarazione di nullità. Con il richiamo a tale articolo, l’orientamento in esame vuole mostrarci come nei casi in cui si vada oltre gli interessi delle parti immediate del rapporto, non possa applicarsi la classica regola del travolgimento con efficacia ex tunc di ogni effetto realizzatosi, posta a fondamento dell’invalidità dei rapporti di scambio.
Quest’esigenza di tutela di interessi non immediati al rapporto può riscontrarsi anche in materia d’invalidità di delibere di aumento, analizzando in particolare il richiamo che l’articolo 2479-ter, effettua al 7° comma dell’articolo 2377 c.c., garantendo una stabilità in favore dei terzi185 che non fa sentire loro i vizi dell’atto interno all’organizzazione, rilevando unicamente l’attività compiuta dagli amministratori in nome della società.
Il legislatore in tal modo appresta una disciplina che, come accade per l’articolo 2332 c.c., anche se non conserva il rapporto
185 Intendo per terzo, ogni soggetto che entra in rapporto con gli amministratori
dotati di rappresentanza, sia esso un socio oppure un soggetto estraneo alla compagine sociale.
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costituito, però fa salvi gli effetti che nel frattempo si sono realizzati, concludendo che l’invalidità della delibera di aumento sia anche invalidità delle singole partecipazioni sociali legate all’aumento stesso, ma non di tutti quegli atti o fatti186 che fino alla pronuncia si sono realizzati, avendo quindi efficacia ex nunc.
186 Tra i fatti che possono realizzarsi medio tempore possiamo richiamare per
esempio, le utilità patrimoniali percepite dai soci o i diritti amministrativi dagli stessi esercitati.
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RINGRAZIAMENTI
In primis vorrei ringraziare la mia ragazza, perché mi ha sempre sostenuto in questo percorso universitario sia nei momenti bui che nei momenti più belli. Grazie soprattutto a lei ho assunto fiducia in me stesso e maggior autostima che sicuramente sono stati fondamentali per concludere questo cammino e saranno di altrettanta importanza per ogni altro percorso che affronterò in futuro.
Poi vorrei ringraziare due persone che sono state fondamentali nella mia vita. Parlo di mio nonno e mio zio che hanno sempre creduto in me, che mi hanno sempre consigliato nel migliore dei modi e che hanno contribuito in maniera determinante nella formazione del mio carattere. In particolare mio zio mi è sempre stato accanto in questi anni universitari, ha sempre assistito alle mie lunghe giornate di studio ed è sempre stato pronto a dirmi una parola giusta per incoraggiarmi. Avrebbero pagato oro per vedermi laureare e anche io avrei fatto altrettanto perché ci fossero stati.
Infine un ringraziamento speciale va ai miei genitori, in particolare a mia mamma che non mi ha mai fatto mancare l’appoggio di cui avevo bisogno e che ha sempre fatto il massimo affinché potessi continuare i miei studi.