Il diritto di informazione in senso stretto.

Si è appena visto che il diritto di informazione in senso stretto rappresenta la possibilità che ha il socio di richiedere all’organo amministrativo le informazioni relative alle questioni poste all’ordine del giorno dell’assemblea.

Tale diritto rappresenta un diritto soggettivo proprio del socio in quanto riunisce in sè le tre caratteristiche che, secondo la dottrina spagnola, contraddistinguono tale categoria di diritti: è un diritto che si acquisisce con la qualifica di socio, è indisponibile per la società ed irrinunciabile per il socio394_.

La società in nessun caso, dunque, potrà privare il socio di tale diritto ed, infatti, è disposta la nullità di ogni patto che lo escluda o che renda più difficili le condizioni per l’esercizio o, ancora, che restringa i requisiti posti dal legislatore per ciò che concerne luogo, tempo e modo di formulazione delle richieste di informazioni395_.

392 _{NARVÁEZ BERMEJO,IRANZO SIMO, El derecho de información del socio frente al secreto de contabilidad del commerciante:}

aspectos procesales y sustantivos, in Derecho de los negozio, 40, 1994, p. 1 ss. BLANCO CAMPAÑA, El derecho contable en

España, Madrid, 1983, p. 67.

393 _{GÓMEZ TRINIDAD, Revisión del derecho de información en las sociedades de capital: derecho del socio versus deber social, in}

RDM, 2011, p. 230 ss.

394 _P

ULIDO BEGINES, El derecho de information del socio en la sociedad de responsabilidad limitada (Arts. 51 y 86 LSRL), cit.,

p. 27. In giurisprudenza si veda: STS, 22 septiembre de 1992 (Ar. 7016).

395 _N

EILA NEILA,La ley de sociedades de responsabilidad limitada de 1995, p. 809. DUQUE DOMÍNGUEZ, Introducción a la

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Nonostante il diritto di informazione in senso stretto è funzionale all’esercizio del diritto di voto che viene espresso dopo un’accurata informazione sulle questioni da trattare in assemblea, esso costituisce un diritto autonomo, e non semplicemente strumentale al voto396_,

con due funzioni principali: la prima che consente al socio di ottenere un controllo sull’amministrazione e la seconda per far sì che le informazioni ricevute possano essere strumentali anche all’esercizio di altri diritti397_.

In tale prospettiva, il diritto di informazione in senso stretto viene attribuito al socio per la tutela di tutti i suoi interessi individuali e non solo per quelli che attengono alla sua condizione di membro dell’assemblea398_.

Titolare del diritto è, dunque, semplicemente il socio senza che egli debba ricoprire ulteriori requisiti soggettivi o oggettivi per l’esercizio di esso399_.

Tuttavia, come accade anche nel nostro ordinamento, ci sono delle situazioni in cui si assiste alla separazione tra titolarità della partecipazione sociale e legittimazione all’esercizio del diritto di informazione: è il caso della comunione, dell’usufrutto, del pegno e del sequestro della quota.

Le informazioni che il socio può richiedere potranno concernere soltanto le questioni all’ordine del giorno dell’assemblea dovendo includere anche tutte quelle questioni sulle quali l’assemblea può deliberare senza l’inclusione nell’ordine del giorno come, ad esempio, l’azione di responsabilità contro gli amministratori400_{. Inoltre, sembra ammissibile che il socio possa}

richiedere informazioni sulle questioni che, sebbene non siano incluse nell’ordine del giorno, abbiano una relazione con le questioni in esso trattate401_.

Pertanto, la convocazione dell’assemblea nella quale sono indicate anche le questioni all’ordine del giorno delimita l’ambito oggettivo del diritto di informazione in senso stretto dei

396 _{URÍA,MENÉNDEZ, MUÑOZ PLANAS, La Junta General de accionistas, in Comentario al regime legal de las sociedades}

mercantiles, tomo V, Madrid, 1991, p. 253. ESTEBAN VELASCO, Derecho de información del accionista, in AA. VV.,

Derecho de sociedades anónimas, II, Capital y acciones, I, Madrid, 1994, p. 194. VALENZUELA GARACH, La información en

la sociedad anónima y en el mercado de valores, Madrid, 1993, p. 759 ss. In giurisprudenza: SSTS de 3 de mayo de 1956 (Ar. 1958), de 8 de octubre de 1975 (Ar. 3582), de 23 de junío de 1995 (Ar. 4981).

397 _P

ULIDO BEGINES, El derecho de information del socio en la sociedad de responsabilidad limitada (Arts. 51 y 86 LSRL), cit., p. 25.

398 _E

STEBAN VELASCO, Derecho de información del accionista, cit., p. 199 ss.

399 _U

RÍA,MENÉNDEZ,MUÑOZ PLANAS, La Junta General de accionistas, cit., p. 263.

400 _E

STEBAN VELASCO, Derecho de información del accionista, cit., p. 219. URÍA,MENÉNDEZ,MUÑOZ PLANAS, La

Junta General de accionistas, cit., p. 256.

401 _P

ULIDO BEGINES, El derecho de information del socio en la sociedad de responsabilidad limitada (Arts. 51 y 86 LSRL), cit.,

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soci402_{. Per tale motivo è necessario che gli avvisi delle convocazioni debbano essere completi}

e chiari: devono indicare tutte le questioni sulle quali l’assemblea delibererà e devono consentire una conoscenza completa e chiara delle materie sulle quali si pronuncerà la volontà sociale.

Difatti, come ritiene anche la giurisprudenza della Corte suprema, l’incompletezza e la mancanza di chiarezza dell’ordine del giorno ne possono determinare la nullità403_.

La giurisprudenza ha chiarito, inoltre, che il diritto di informazione in senso stretto non si estende all’esame dei libri sociali e delle scritture contabili, oggetto del complementare diritto di consultare la contabilità404_.

Di fronte alla richiesta di informazioni da parte dei soci gli amministratori sono tenuti a rispondere405 _{tranne nel caso in cui le domande possano apparire prive di senso, possano}

configurare un abuso di diritto oppure di fronte a domande eccessivamente generiche saranno giustificate risposte altrettanto generiche e ampie406_{. Tuttavia è previsto che gli amministratori}

possono rifiutarsi di rispondere nel caso in cui ritengano che la diffusione dell’informazione richiesta possa danneggiare gli interessi sociali; tale possibilità non è ammessa nel caso in cui la richiesta provenga da soci che rappresentano almeno il 25 % del capitale sociale, fatto salvo il limite dell’abuso di diritto che comunque potrà essere fatto valere dagli amministratori407_.

Il legislatore spagnolo, dunque, concede una portata più ampia al diritto in questione in funzione del soggetto richiedente che, in tal caso, è il socio o i soci che rappresentano la quota del capitale sociale suddetta.

C’è da dire che la disciplina della s.r.l. non specifica dettagliatamente cosa può intendersi per “danno agli interessi sociali” creando numerose incertezze per l’individuazione e la presenza di tale circostanza408_{. Né viene indicato se tale danno - per ottenere un rifiuto da}

402 _I

D., o.c., p. 29. URÍA,MENÉNDEZ,MUÑOZ PLANAS, La Junta General de accionistas, cit., p. 255.

403 _{SSTS dev 21 de mayo de 1965 (Ar. 2603) e de 15 de noviembre de 1994 (Ar. 8774).}

404 _{SSTS de 29 de marzo de 1960 ( Ar. 1254), de 1 de febrero de 1967 (Ar. 947), de 7 de octubre de 1985 (Ar.}

4625) e de 9 de febrero de 1989 (Ar. 823).

405 _{Nel caso di più domande uguali da parte di diversi soci, questi ultimi non potranno esigere risposte individuali}

degli amministratori.

406 _P

ULIDO BEGINES, El derecho de information del socio en la sociedad de responsabilidad limitada (Arts. 51 y 86 LSRL), cit.,

p. 31.

407 _{Gli amministratori potranno negare le informazioni richieste - anche nel caso in cui la domanda provenga da}

soci che rappresentano almeno il 25 % del capitale sociale – se ritengono che possa esservi un uso abusivo ai danni della società delle informazioni ricevute. GARRIGUES, El derecho de información del accionista en la Ley de

sociedades anónimas, in Homenaje a D. Nicolàs Pérez Serrano, Madrid, 1959, II, pag. 481 ss. URÍA,MENÉNDEZ,MUÑOZ

PLANAS, La Junta General de accionistas, cit., p. 261-262. VELASCO ALONSO, La ley de sociedades de responsabilidad

limitada, Madrid, 1981, p. 309. ESTEBAN VELASCO, Derecho de información del accionista, cit., p. 234 ss.

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parte degli amministratori - debba essere grave o anche solo lieve anche se si ritiene che il rifiuto è giustificato dalla presenza di perdite rilevanti per la società409_.

In caso di rifiuto da parte degli amministratori di fornire le informazioni richieste, tale decisione dell’organo amministrativo può essere impugnata innanzi all’autorità giudiziaria per valutare se il rifiuto sia legittimo o meno410_.

3.1 segue. Modalità di esercizio.

Il diritto di informazione può essere esercitato prima dell’assemblea o durante la seduta della stessa; per consentire l’esercizio prima dell’adunanza, tra la convocazione e la seduta dell’assemblea devono trascorrere quindici giorni. Tale termine inizia a decorrere dal momento in cui viene notificato l’avviso di convocazione: se la convocazione è avvenuta tramite pubblicazioni, il termine inizierà a decorrere dal momento in cui l’avviso è pubblicato sul Bollettino ufficiale del registro delle imprese e in uno dei quotidiani di maggiore diffusione nel comune dove ha sede la società. Se, invece, la convocazione è avvenuta con avviso individuale ai soci, il termine inizierà a decorrere dal momento in cui questi ricevono la notifica.

La possibilità che il socio possa richiedere informazioni per iscritto termina, dunque, con l’apertura della seduta dell’assemblea, durante la quale il socio potrà richiedere le informazioni per via orale411_.

La richiesta di informazioni per iscritto dovrà essere diretta al Presidente del consiglio di amministrazione o a qualsiasi amministratore nel caso in cui l’amministrazione non fosse organizzata in forma collegiale412_.

409 _{FERNÁNDEZ RUIZ, Análisis comparativo del derecho de información de los accoinistas y de los trabajadores en los}

ordenamientos español y comunitario, in Derecho mercantil de la Comunidada Económica Europea. Estudios en homenaje a José

Girón Tena, Madrid, 1991, p. 406 ss. ESTEBAN VELASCO, Derecho de información del accionista, cit., p. 277 ss.

410 _J

USTE MENCÍA, Los derechos de minoría en la sociedad anónima,cit., p. 376.

411 _{Si specifica, inoltre, che se la richiesta di informazioni per iscritto è stata prodotta da soci che rappresentano}

almeno il 25 % del capitale sociale, in assemblea può essere presente anche soltanto un socio, e non tutti, per ricevere la risposta dagli amministratori. Se, invece, la richiesta proviene da un solo socio, questi dovrà necessariamente assistere alla riunione dell’assemblea.

412 _P

ULIDO BEGINES, El derecho de information del socio en la sociedad de responsabilidad limitada (Arts. 51 y 86 LSRL), cit.,

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All’interno della disciplina non sono presenti indicazioni sui requisiti che devono avere le risposte da parte degli amministratori; sicuramente esse non devono comportare una restrizione del diritto in esame e richiedono un comportamento diligente da parte di tali soggetti413_{. Quest’ultimi sono tenuti a fornire le informazioni in assemblea tranne per quei casi}

che necessitano di analisi dettagliate che non è possibile condurre entro il momento in cui si terrà la seduta assembleare414_.

La richiesta scritta di informazioni può avvenire attraverso qualsiasi mezzo purchè abbia come supporto un documento: lettera, telegramma, telex, fax o mezzi telematici415_.

Le informazioni richieste oralmente durante la seduta, invece, dovranno essere dirette agli amministratori presenti.