ATTI E PROVVEDIMENTI AMMINISRATIVI
Tecniche di redazione
Regole generali
Il nostro ordinamento non si occupa delle modalità di redazione del provvedimento.
Sono dettate in tal senso pochissime regole.
Tuttavia, l’ordinamento compensa questa lacuna indicandoci i vizi cui il provvedimento stesso può andare incontro.
La redazione consiste nella indicazione degli elementi che compongono l’atto, prescindendo dai presupposti o dalle finalità che un determinato provvedimento intende
perseguire.
Precisazioni
Ad esempio: se consideriamo la previsione generale su cui si basa il provvedimento di revoca, ossia l’art. 21- quinquies, l. n. 241/1990, si può verificare che la norma indica del relativo potere:
PRESUPPOSTI
FINALITÀ
LIMITI
EFFICACIA
* Lettura art. 21 quinques. Poi passaggio alla s. succ.
I vizi del provvedimento
PRIMA IPOTESI
Art. 21-octies, l. n. 241/1990
“È annullabile il provvedimento
amministrativo adottato in violazione di
legge o viziato da eccesso di potere o da
incompetenza”.
segue)… i vizi
SECONDA IPOTESI Art. 21-septies
“È nullo il provvedimento amministrativo che
manca degli elementi essenziali, che è
viziato da difetto assoluto di attribuzione,
che è stato adottato in violazione o elusione
del giudicato, nonché negli altri casi
Elenco dei vizi
1. Violazione di legge 2. Incompetenza
3. Eccesso di potere
4. Mancanza degli elementi essenziali 5. Difetto assoluto di attribuzione
6. Violazione o elusione del giudicato
7.Nei casi in cui (la nullità) è
espressamente previsti dalla legge
Osservazione
• Con queste ipotesi il redattore (istruttore prima e dirigente poi) “deve fare i conti”
• Allo stesso modo con queste ipotesi “deve
fare i conti” chiunque intende fare un ricorso
(ricorrente), amministrativo o
giurisdizionale, nonché il privato che
intende resistere al ricorso (contro-
interessato).
segue) … osservazione
Insomma: conoscendo i vizi si riesce a redigere correttamente il provvedimento.
Allo stesso modo di come accade per scongiurare il rischio di
contrarre un malattia. Infatti sapendo quale sono gli agenti
che la provocano si cercherà di prevenirla facendo attenzione
ai rischi che la provocano.
Una breve anticipazione
(la struttura del provvedimento)
A) LA PARTE INIZIALE O INTESTAZIONE
- Denominazione del tipo di provvedimento (es. decreto, deliberazione, determinazione ecc.)
- autorità emanante - oggetto
- estremi che comprendono l’eventuale data e il numero che esprime il codice di protocollo per l’identificazione univoca del provvedimento o comunque il numero assegnato al provvedimento dall’ente emanante
B) LA PARTE CENTRALE - preambolo
- motivazione - dispositivo
C) LA PARTE FINALE
- luogo in cui il provvedimento è stato adottato;
- data di adozione del provvedimento;
Ruolo e significato della l. n. 241/1990
La legge sul procedimento e (oramai dopo le innovazioni del 2005 anche) sul provvedimento è la fonte che indica più
“ricette” in tema di prevenzione contro gli i
vizi del provvedimento amministrativo.
Ruolo e significato della l. n. 241/1990
Tali “ricette” riguardano
a) Procedura da seguire per arrivare ad un atto
b) Regole formali e sostanziali da rispettare
c) Modalità specifiche di redazione dell’atto
La regola fondamentale
La buona redazione di un atto richiede il rispetto di questa semplice regola (spesso trascurata) la regola dell’incrocio
Incrociare l. n. 241/1990 e disciplina particolare - o di settore - che volta per volta occorre applicare
* Vedi caso Codice del turismo
Avvertenza
Molte delle regole procedurali che indicherò
devono essere rispettate anche nel caso, oramai di
grandissima rilevanza nel nostro ordinamento, del
c.d. silenzio assenso (di cui all’art. 20), così come
della c.d. SCIA (di cui all’art. 19).
Primo blocco di approfondimento
LETTERA (A)
PROCEDURA
PER ARRIVARE AD UN ATTO
Procedura da seguire per arrivare ad un atto (regole redazionali)
1. SI TRATTA DELLE REGOLE SUL
C.D. DIVIETO DI ANONIMATO AMMINISTRATIVO
(art. 4, comma 1).
(art. 5, comma 1).
* Regole rilevanti sia in termini di violazione di
legge o di incompetenza sia in termini di
responsabilità amministrativa
Procedura da seguire per arrivare ad un atto (regole redazionali)
2. REGOLE RELATIVE ALLA FASE ISTRUTTORIA:
ART. 6
IL RESPONSABILE DEL PROCEDIMENTO
“La pubblica amministrazione non può aggravare il procedimento se non per straordinarie e motivate esigenze imposte dallo svolgimento dell'istruttoria”
(art.1, comma 2).
* Regole rilevanti in termini di violazione di legge, in termini di eccesso di potere e, infine, in termini di responsabilità amministrativa
Segue) regole relative alla fase istruttoria:
art. 6
DISCIPLINA DEI PARERI.
Essi possono essere obbligatori o facoltativi.
In base all’art. 16, gli organi consultivi delle pubbliche amministrazioni sono tenuti a rendere i pareri ad essi obbligatoriamente richiesti entro venti giorni dal ricevimento della richiesta.
Invece, qualora siano richiesti pareri facoltativi, le amministrazioni consultive sono tenute a dare immediata comunicazione alle amministrazioni richiedenti del termine entro il quale il parere sarà reso, che comunque non può superare i venti giorni dal ricevimento della richiesta.
Tale disciplina non si applica in caso di pareri che debbano essere rilasciati da amministrazioni preposte alla tutela ambientale, paesaggistica,
Segue) regole relative alla fase istruttoria:
art. 6
DISCIPLINA DELLE VALUTAZIONI TECNICHE
In base all’art. 17: ove per disposizione espressa di legge o di regolamento sia previsto che per l'adozione di un provvedimento debbano essere preventivamente acquisite le valutazioni tecniche di organi od enti appositi e tali organi ed enti non provvedano o non rappresentino esigenze istruttorie di competenza dell'amministrazione procedente nei termini prefissati dalla disposizione stessa o, in mancanza, entro novanta giorni dal ricevimento della richiesta, il responsabile del procedimento deve chiedere le suddette valutazioni tecniche ad altri organi dell'amministrazione pubblica o ad enti pubblici che siano dotati di qualificazione e capacità tecnica equipollenti, ovvero ad istituti universitari.
Tale disciplina non si applica in caso di pareri che debbano essere rilasciati da amministrazioni preposte alla tutela ambientale, paesaggistica, territoriale e della salute dei cittadini
Segue) regole relative alla fase istruttoria:
art. 6
3. SEMPLIFICAZIONE E OBBLIGO DI ACQUISIZIONE DEI DOCUMENTI IN POSSESSO DELL’AMMINISTRAZIONE:
ART. 18
* Regole rilevanti in termini sia di violazione di
Procedura da seguire per arrivare ad un atto (regole redazionali)
4. RUOLO DEI SOGGETTI PRIVATI COINVOLTI NEL PROCEDIMENTO: ART. 7, COMMA 1; ART. 9 E
ART. 10
Si tratta di quei soggetti che sono titolari di una posizione di interesse legittimo pretensivo ovvero oppositivo.
* Regole rilevanti in termini di violazione di legge, in
termini di eccesso di potere e, infine, in termini di
responsabilità amministrativa
Procedura da seguire per arrivare ad un atto (regole redazionali)
5. CHANCE ULTERIORE IN CAPO AI PRIVATI PER FAR CAMBIARE IDEA ALL’AMMINISTRAZIONE: LA C.D.
COMUNICAZIONE DI PREAVVISO DI RIGETTO - ART. 10 BIS
* Dell'eventuale mancato accoglimento di tali osservazioni è data ragione nella motivazione del provvedimento finale.
** Regole rilevanti in termini di violazione di legge, in termini
Procedura da seguire per arrivare ad un atto (regole redazionali)
6. DIVIETO DI “CONFLITTO DI INTERESSI”, CUI CONSEGUE UN OBBLIGO DI
ASTENSIONE: ART. 6 BIS
Regola di collegamento fra fase istruttoria e fase decisoria
7. REGOLA RELATIVA AL C.D. OBBLIGO MOTIVO:
ART. 6, COMMA 1, LETT. E, ULTIMA PARTE.
Secondo blocco di approfondimento
LETTERA (B)
REGOLE “FORMALI” E “SOSTANZIALI”
DA RISPETTARE PER REDIGERE
CORRETTAMENTE UN ATTO
REGOLE “FORMALI” E “SOSTANZIALI”
1. OBBLIGO DI RISPOSTA CON UN
PROVVEDIMENTO (ART. 2, COMMA 1)
Segue: la decorrenza dei termini
Art. 2, comma 6
“I termini per la conclusione del
procedimento decorrono dall’inizio del
procedimento d’ufficio o dal ricevimento
della domanda, se il procedimento è ad
iniziativa di parte”.
Segue: il profilo dei rimedi e delle responsabilità contro l’inerzia
- Comma 8: “La tutela in materia di silenzio
… è disciplinata dal codice del processo amministrativo, di cui al decreto legislativo 2 luglio 2010, n. 104.
- Le sentenze passate in giudicato che
accolgono il ricorso sono … trasmesse, in
via telematica, alla Corte dei conti”.
Segue: il profilo dei rimedi e delle responsabilità contro l’inerzia
Comma 9: “La mancata o tardiva
emanazione del provvedimento costituisce
elemento di valutazione della performance
individuale, nonché di responsabilità
disciplinare e amministrativo-contabile del
dirigente e del funzionario inadempiente”
Segue: rimedio amministrativo interno contro l’inerzia
- 9-bis (e ss.): “L'organo di governo
individua, nell'ambito delle figure apicali
dell'amministrazione, il soggetto cui
attribuire il potere sostitutivo in caso di
inerzia”.
segue) REGOLE “FORMALI” E
“SOSTANZIALI”
Nel 2012 è stata introdotta una novità (il c.d. provvedimento negativo
in forma semplificata)
Se le Amministrazioni ravvisano la manifesta
irricevibilità, inammissibilità, improcedibilità o
infondatezza della domanda, le pubbliche
amministrazioni concludono il procedimento con un
provvedimento espresso redatto in forma semplificata,
la cui motivazione può consistere in un sintetico
riferimento al punto di fatto o di diritto ritenuto risolutivo
Segue …
Riprendendo l’art. 35 (pronunce di rito) del Codice del processo amministrativo, qui utile a fini definitori:
- IRRICEVIBILITÀ: tardività della notificazione o del deposito (nell’ambito del procedimento ciò può accadere allorché si presenta una domanda tardiva per partecipare ad un concorso)
- INAMMISSIBILITÀ: carenza di interesse o sussistenza di altre ragioni ostative ad una pronuncia (nell’ambito del procedimento ciò può accadere allorché si presenta una domanda ad un concorso senza averne i requisiti di partecipazione)
- IMPROCEDIBILITÀ: nel corso del giudizio sopravviene il difetto di interesse delle parti alla decisione, o non sia stato integrato il contraddittorio nel termine assegnato, ovvero sopravvengono altre ragioni ostative ad una pronuncia sul merito (nell’ambito del procedimento ciò può accadere allorché un candidato che ha fatto domanda e che è stato ammesso rinunci)
