Enti dotati di personalità giuridica o meno

Sorge tuttavia a questo proposito la domanda riguardo cosa si debba intendere per completamento del procedimento di costituzione in con- formità delle norme dettate dall’ordinamento; la risposta a tale quesito, evidentemente, non può non risentire della estrema disomogeneità delle

34 _{Mentre, infatti, l’art. 54, primo comma, TFUE discorre di “società costituite con-} formemente alla legislazione di uno Stato membro ed aventi la sede sociale, l’ammini- strazione centrale o il centro di attività principale all’interno dell’Unione”, il Regola- mento 2137/1985 riporta all’art. 4, n. 1, lett. a) un criterio parzialmente differente, che, come tra breve nel testo sarà osservato, include pure la sede legale, ma espunge il cen- tro di attività principale.

35 _{Il criterio, poi, è suscettibile di divenire puramente sostanziale allorché “secondo} la legislazione di uno Stato membro, una società o altro ente giuridico non sia tenuto ad avere una sede sociale o legale”, in quanto in tale ipotesi “è sufficiente che la società o altro ente giuridico abbia l’amministrazione centrale” nell’Unione (art. 4, n. 1, lett. a), secondo periodo, Reg.).

fattispecie ricomprese nel novero indicato dall’art. 4, n. 1, lett. a), Reg.: si pensi al solo caso italiano, e senza alcuna pretesa di completezza, in cui possiamo ravvisare nelle fattispecie comprese dalla definizione enti pubblici territoriali ed economici di ogni livello, autorità amministrative indipendenti, aziende autonome, associazioni e consorzi di Comuni, comunità montane e isolane, università, camere di commercio, associa- zioni non riconosciute e riconosciute, fondazioni (anche nelle varianti “ibride” note alla prassi come fondazioni di partecipazione), comitati, consorzi tra imprenditori, società di persone, società di capitali e coope- rative, reti d’impresa con soggettività giuridica…36_{; e l’unico limite} chiaro è peraltro desumibile dal medesimo Regolamento, ove si pre- scrive, all’art. 3, paragrafo 2, lett. e) che un GEIE non può essere mem- bro di altro GEIE37_{. Senza avere evidentemente la possibilità di esami-} nare ciascuna delle menzionate fattispecie, sembra tuttavia possibile ravvisare ai fini che qui interessano una divisione di massima: da un lato si pongono le fattispecie in cui esiste un riconoscimento di persona- lità giuridica da parte dell’ordinamento; è il caso, ad esempio, degli enti pubblici, territoriali ed economici, delle autorità amministrative indi- pendenti, delle università, delle camere di commercio, delle aziende sanitarie locali per le persone giuridiche pubbliche, e delle associazioni riconosciute, delle fondazioni, delle società di capitali e cooperative per le private. D’altro lato sono presenti quelle figure che, pur non essendo dotate di personalità giuridica, trovano tuttavia un riconoscimento nel- l’ordinamento dello Stato; è il caso, ad esempio, delle aziende autono- me, delle associazioni non riconosciute, delle società personali, dei con- sorzi tra imprenditori, ecc.

La ragione della summa divisio è facilmente intuibile: il riconosci- mento della personalità giuridica rappresenta per l’ente una sorta di cer-

36 _{E la limitazione qui offerta alla sola esperienza italiana non deve fare dimenticare} l’assoluta moltiplicazione di fattispecie ove ci si accosti alla multiforme realtà comuni- taria, in cui, oltre agli istituti omologhi a quelli già presenti in Italia si possono incontra- re figure “intermedie” tra la persona fisica e l’ente giuridico quali l’estabelecimento

mercantil individual de responsabilidade limitada portoghese, o l’entreprise indivi- duelle à responsabilité limitée francese; o ancora l’Anstalt del Liechtenstein, i GIE

francese e belga e le analoghe AIE portoghesi e spagnole. 37 _{Così A. M}

tificazione offerta dallo Stato; certificazione non già, si badi, in relazio- ne al pregio, od alla meritevolezza dell’attività svolta dall’ente, ma, per i fini che qui interessano, riguardo il fatto che i suoi fondatori hanno completato un iter, disegnato dallo Stato medesimo, al termine del qua- le l’ente ha guadagnato una propria autonomia, in quanto costituito se- condo le regole previste dall’ordinamento. Dal punto di vista della “na- zionalità” dell’ente, dunque, il riconoscimento della personalità giuridi- ca rappresenta una certificazione di appartenenza dell’ente all’ordina- mento che ha inteso attribuirgli tale autonomia, e l’iscrizione nel Regi- stro delle persone giuridiche istituito presso le Prefetture a norma del- l’art. 1, d.P.R. 10 febbraio 2000, n. 361, ovvero presso il Registro delle imprese, e la finalità costitutiva di tale iscrizione non sono che confer- me riguardo l’impostazione qui suggerita. Per quanto concerne le per- sone giuridiche, dunque, il riconoscimento stesso della personalità sarà, sino a prova contraria, necessario38 _{e sufficiente a ritenere conforme il} procedimento di costituzione dell’ente rispetto all’ordinamento di rife- rimento39_.

Differente, inevitabilmente, il discorso per gli enti il cui perfezio- namento non si conclude con l’iscrizione con efficacia costitutiva e conseguente riconoscimento della personalità giuridica. In quelle ipote- si, naturalmente, sarà necessario fare di volta in volta riferimento alla disciplina dettata dal legislatore nazionale in merito all’istituto giuridi- co cui ci si riferisce; il perfezionamento avverrà nel momento dell’in- contro dei consensi dei soci o dei membri nel caso rispettivamente di un’associazione non riconosciuta o di un comitato. In maniera non dis- simile si deve ragionare per le società personali: momento focale sarà quello dell’incontro delle volontà delle parti con la stipulazione dell’at- to costitutivo, che determina l’insorgenza del contratto40_{, e di stipula-}

38 _{Necessario, naturalmente, nella misura in cui si discorra di fattispecie perfeziona-} ta, e non dell’eventualità, qui non considerata, della possibilità di identificare nell’ente in formazione un istituto (almeno parzialmente differente) autonomamente considerabi- le sulla scorta dell’esperienza tedesca della Vorgesellschaft.

39 _{In questo senso si v. anche F.M.M}

UCCIARELLI, Società di capitali, cit., 52 ss.

40 _{Sul punto, per una prospettiva di diritto internazionale privato italiano, v. E. P}

E- DERZINI, Alla ricerca del diritto applicabile: società italiane e società straniere, in ID.

zione del contratto, necessariamente per iscritto a pena di nullità, ex art. 2603, c.c., dovrà discorrersi pure riguardo alla fattispecie consortile41_. In entrambi questi casi, tuttavia, non appare esplicare alcun rilievo so- stanziale ai fini qui richiesti l’essere stato l’atto costitutivo od il contrat- to iscritto nel Registro delle imprese. Evidentemente vi sarà una rile- vanza probatoria (iuris tantum) dell’eventuale iscrizione, che fungerà in certo senso da “certificazione” del legame dell’ente con un dato territo- rio, ma essa potrà essere meramente eventuale, ed in tale senso pare di potersi sostenere che in nulla differisce la posizione di società c.d. rego- lari dalle c.d. irregolari: per entrambe il procedimento costitutivo si sarà già avuto per perfezionato all’atto della stipula dell’atto costitutivo.