concordemente individuato dai soci medesimi
Questa seconda ipotesi di rimborso della partecipazione è prevista dal legislatore solo se non ci sia la volontà dei soci ad accollarsi l’onere dell’acquisto della quota del recedente320.
Ne deriva che, se nessun socio è interessato all’acquisto, la quota del socio recedente potrà essere offerta ad un terzo che dovrà essere individuato “concordemente
dai soci”321.
319 LOFFREDO E., Sub art. 2473. Recesso del socio, in Cod. Alpa – Mariconda, Milano, 2005, p. 1660,
osserva che lo schema che si dovrebbe seguire per il rimborso è quello ricondotto alla vendita di cosa altrui. Nello stesso senso MAGLIULO F., Il recesso e l’esclusione, op. cit., p. 290.
Di diversa opinione è SALAFIA V., Statuti e riforma societaria: organizzazione, rapporti fra i soci,
attività sociale, patti parasociali, op. cit., p. 424, il quale ritiene invece che sia preferibile tenere conto del
fatto che la legge affida agli amministratori della società la legittimazione a svolgere il procedimento della liquidazione della partecipazione, nel quale è compresa l’offerta di opzione ai soci e l’offerta a terzi estranei, per modo che “l’accettazione degli oblati o dei terzi perfeziona il negozio del trasferimento e,
dunque, questo perfezionamento deve condurre a configurare bella società, rappresentata dagli amministratori, la legittimazione all’esercizio del potere di disposizione sulle quote. Con l’effetto di ritenere che alla società, e per essa agli amministratori che la rappresentano, si debba attribuire anche la legittimazione a compiere atti formali relativi al trasferimento stesso”. LECIS C. in ACQUAS B. e
LECIS C., op. cit., p. 224, ritiene che il contratto di cessione della quota del socio receduto - che ha perduto la disponibilità della quota conservando solo il credito al rimborso del suo valore - potrà intervenire la società, in persona del legale rappresentante per prestare il consenso alla cessione ed incassare il corrispettivo. A questa stregua, continua l’Autore, “troverebbe anche giustificazione la
restante parte della norma che stabilisce che il rimborso avviene attraverso la cessione della quota: infatti la società incamera nel proprio patrimonio il controvalore della quota ottenuto con la cessione della stessa e consegue il tal guisa le risorse per procedere al rimborso della quota al socio receduto”.
320 Sulla previsione del legislatore di seguire una sorta di schema gerarchico per le modalità di rimborso,
TANZI M., op. cit., p. 1545 ss., non coglie la volontà del legislatore di subordinare l’acquisto da parte di un terzo all’acquisto da parte dei soci in quanto non vi è una specifica disposizione nell’art. 2473 per cui: a) gli altri soci debbano essere interpellati per primi e non contestualmente al terzo, che risulti già
concordemente individuato, o per acquistare per primi e/o a condizioni più favorevoli; b) gli amministratori non possono metterli in concorrenza tra di loro e/o con il terzo.
Secondo l’Autore, infatti, nell’interesse della società, gli amministratori devono operare in modo da realizzare l’intero valore della partecipazione, preoccupandosi di non consentire acquisti parziali prima che vi sia la certezza dell’impraticabilità di una sua integrale acquisizione, anche frazionata, da parte dei soci e/o di terzi, entro il periodo della liquidazione.
321 Per CALLEGARI M., op. cit., p. 258, il concorde gradimento dei soci “se, da un lato, è previsione a
tutela degli equilibri endosocietari, dall’altro, potrebbe tradursi in un rimedio di difficile realizzazione, necessitando appunto del placet di tutti i soci”.
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La “concorde individuazione” del terzo esige evidentemente il consenso di tutti gli altri soci e rappresenta un espresso riconoscimento da parte del legislatore della rilevanza della persona del socio e dei rapporti contrattuali tra i soci nel nuovo modello di S.r.l., posto che la loro volontà è assolutamente determinante nell’apertura della compagine sociale a terzi e nella stessa individuazione della persona del terzo, in tal modo impedendo che siano alterati i rapporti di forza all’interno della società, anche mediante l’ingresso di soggetti legati ad alcuni soci322.
Inoltre, per quel che riguarda la previsione del legislatore relativa al fatto che il terzo debba essere individuato dagli “altri soci”, ne discende che:
- occorrerà il consenso di tutti i soci non receduti;
- il socio recedente non potrà rifiutarsi di cedere al soggetto individuato dagli altri soci, poiché il suo consenso all’individuazione dell’acquirente non è richiesto dalla legge323.
Infine, concludendo l’analisi del dato letterale, si nota come il legislatore abbia usato l’espressione generica “acquisto da parte di un terzo” e non abbia invece specificato se l’acquisto possa essere effettuato esclusivamente da un singolo soggetto o se sia da intendersi come “parte terza”, potendosi così avere più terzi a cui cedere la quota del recedente: si deve comunque ritenere che l’acquisto sia possibile anche se ci siano più soggetti “terzi”, purché essi siano stati individuati concordemente da parte degli altri soci324.
322 CARESTIA A., Sub Art. 2473 c.c., op. cit., p. 150.
323 MAGLIULO F., Il recesso e l’esclusione, op. cit., p. 235; MALTONI M., Il recesso e l’esclusione
nella nuova società a responsabilità limitata, op. cit., p. 313.
GALLETTI D., Sub Artt. 2473, op. cit., p. 1913, ritiene invece che la scelta del terzo da parte dei soci sia derogabile da parte dell’autonomia statutaria, in quanto “non sembra preclusa la possibilità che l’atto
costitutivo indichi l’acquisto da parte di un terzo, individuato da uno o più soci, senza l’accordo collettivo; i fini sottostanti alla clausola di gradimento sono infatti disponibili, così come lo sono addirittura nelle società di persone; non sembra però che ciò sia ammissibile se non dopo che a tutti i soci è stata data la possibilità di esercitare la prelazione, anche sull’inoptato”.
Per evitare problemi per l’individuazione del socio (problemi che si riferiscono se affidare il compito di nominare il terzo ai soci o all’atto costitutivo), VALLASCIANI S., op. cit., p. 159, sostiene che potrebbe essere opportuno inserire nell’atto costitutivo una clausola secondo cui l’individuazione del terzo dovrà avvenire anche con il consenso del recedente.
324 ASSOCIAZIONE DOTTORI COMMERCIALISTI TRE VENEZIE, op. cit., p. 22, che rinvia a
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