Va ricordato che il diritto della Chiesa considera sacri i cimiteri (can. 1240-1243). Il D.P.R. 10 settembre 1990, n. 285 (Regolamento di polizia mortuaria) assicura la conservazione del carattere sacro dei cimiteri, vincolando tali luoghi esclusivamente alla sepoltura e all’esercizio del culto dei defunti. L’art. 92, n. 4 recita: “non può essere fatta concessione di aree per sepolture private a persone o ad enti che mirino a farne oggetto di lucro e di speculazione”.
All’art. 100 del decreto presidenziale si prevede inoltre che i piani regolatori cimiteriali prevedano reparti speciali e separati per la sepoltura di cadaveri di persone professanti un culto diverso da quello cattolico. Il Comune ha la facoltà di concedere a privati e ad enti l’uso di aree per la costruzione di sepolture a sistema di tumulazione individuale, per famiglie e collettività.
Il codice civile, all’art. 824, secondo comma, ha statuito che i cimiteri sono soggetti alla disciplina propria dei beni demaniali, e quindi, come tali, sono inalienabili e insuscettibili di esecuzione forzata in seguito a pignoramento. E’ però possibile concedere determinate aree a privati o ad enti per edificarvi sepolture per famiglie e collettività. Da queste concessioni deriva al privato un diritto soggettivo perfetto opponibile nei confronti degli altri privati, alienabile e prescrivibile.419
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Cass. civ., sent. del 15 settembre 1997, n. 9190, il dir. eccl., 1998, II, 423-426: vi si ammette la pignorabilità della cappella ma non la possibile espropriazione del loculo, a protezione dell’unità familiare che la legge ha inteso assicurare (D.P.R. 285 del 1990): Giuliano, Famiglia, parentela e ius
sepulchri, in Il diritto di famiglia e delle persone, 1997, I, 226-232. Sullo “ius sephulcri” come diritto
soggettivo, si veda la recente giurisprudenza. Trib. Civ., sent. dell’8 settembre 2005, n. 751: Il diritto alla tumulazione, che nel sepolcro ereditario si trasmette per atto inter vivos o mortis causa dall’originario titolare anche a persone non facenti parte della famiglia, nel caso di sepolcro gentilizio o familiare è attribuito in base alla volontà del fondatore con riferimento alla cerchia dei familiari destinatari del sepolcro stesso, acquistandosi tale diritto iure proprio sin dal momento della nascita e dando luogo ad una particolare forma di comunione indivisibile tra contitolari, senza poter essere trasmesso né per atto tra vivi, né per atto mortis causa, né perdendosi per prescrizione o rinuncia (nel caso di specie, l'avvenuto rilascio di concessione amministrativa di due sezioni del suolo al camposanto per la costruzione di cappella gentilizia, confermava la natura familiare della stessa e determinava la trasmissione del relativo diritto di tumulazione ai parenti legati iure sanguinis (discendenti, parenti di secondo e terzo grado rispetto al capostipite e relativi coniugi), fatta eccezione per il marito della sorella del concessionario, non avente alcun vincolo di consanguineità con quest'ultimo). Trib. Brindisi, sent. del 12 aprile 2006: Nei casi
Il privato concessionario della cappella acquisisce non un diritto di superficie ma un diritto d’uso, quindi può servirsi di tali beni limitatamente ai bisogni suoi e della sua famiglia per la sepoltura e il culto dei defunti.420
La cappella costruita sul suolo oggetto del diritto421 non passa di proprietà al privato concessionario e né può essere soggetta ad esecuzione forzata. L’art. 92 del D.P.R. 285 del 1990 ha inteso evitare la circolazione dei sepolcri e ha rimesso la valutazione delle concessioni alla discrezionalità del Comune. La P.A. ha la facoltà, anche se in via eccezionale e per ragioni di grave necessità, di abbattere il cimitero e di costruirne uno nuovo: i privati, in questi casi, non usufruiscono più dei sepolcri ma possono solo ricostruirli a loro spese nel nuovo cimitero, nel quale hanno solo un diritto a costruire su un suolo corrispondente a quello precedentemente occupato. Inoltre la P.A. ha la facoltà di poter revocare in qualsiasi momento le singole concessioni, ove ciò
in cui il fondatore-capostipite non manifesti la volontà di limitare la cerchia dei contitolari del diritto di proprietà e di utilizzo del sepolcro ai suoi soli eredi, il sepolcro si intende destinato al fondatore familiaeque suae, e quindi il diritto alla sepoltura spetta a tutti i discendenti del fondatore nonché ai rispettivi coniugi. Cass., sent. 13 marzo 2003, n. 8804: “Il diritto sul sepolcro già costituito è un diritto soggettivo perfetto, assimilabile al diritto di superficie, suscettibile di possesso nonché di trasmissione "inter vivos" o di successione "mortis causa", e come tale opponibile agli altri privati, atteso che lo stesso nasce da una concessione amministrativa avente natura traslativa - di un'area di terreno o di una porzione di edificio in un cimitero pubblico di carattere demaniale - che, in presenza di esigenze di ordine pubblico o del buon governo del cimitero, può essere revocata dalla pubblica amministrazione nell'esercizio di un potere discrezionale che determina l'affievolimento del diritto soggettivo ad interesse legittimo. In difetto di una diversa espressa volontà del fondatore, il sepolcro deve presumersi destinato "sibi familiaeque suae"”. Cass. civ., sent. 19 maggio 1995, n. 5547: “La costituzione di un sepolcro familiare, ove non risulti una diversa volontà del fondatore, conferisce il diritto alla sepoltura al fondatore e a tutti i suoi discendenti; pertanto, anche i discendenti di sesso femminile, benché coniugati e con diverso cognome, acquistano - iure proprio - il diritto alla sepoltura in quanto facenti parte della medesima famiglia”. Sui beni d’arredo del cimitero invece, si veda, Cons. di Stato, sent. del 4 giugno 2002, n. 6620: “I beni di arredo del cimitero, quali lampade e portafiori, ed in definitiva tutta quella serie di arredi secondari da sempre rimessi alla scelta (ed al soggettivo senso di pietas) dei soggetti privati, sono beni del tutto alieni, anche strumentalmente, alla gestione del servizio pubblico cimiteriale stricto sensu, e per i quali, fra l'altro, non si riesce ad avvertire efficacemente la necessità di garantire, anche per esigenze di decoro, l'assoluta uniformità nell'ambito di un cimitero. Pertanto tali beni non sono sussumibili nell'ambito del servizio pubblico cimiteriale e non risulta legittima estrinsecazione delle attribuzioni dell'amministrazione comunale provvedere con gara pubblica al relativo approvvigionamento”.
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Terranova, Impignorabilità delle sepolture private: un problema di qualificazione giuridica della
relazione tra il privato e il sepolcro, Il dir. eccl., 2000, II, 64-75. 421
Pret. Ginosa, sent. dell’8 gennaio 1986, Arch. civ., 1986, 768: “La cappella cimiteriale è nello stesso tempo luogo di sepoltura e luogo dove i parenti dei defunti ne onorano la memoria con atti di devozione e di preghiera; esercita, pertanto, il possesso della cappella il parente del defunto sepolto, il quale accede alla stessa, avendone la chiave, per compiere atti di culto”.
sia necessario all’ordine e al buon governo di tutto il cimitero. Il privato in tali casi può adire la giurisdizione amministrativa. L’art. 341 del T.U. delle Leggi Sanitarie prevede che il Ministro della Salute, di concerto col Ministro dell’Interno, udito il parere del Consiglio di Stato, previo parere del Consiglio Superiore di Sanità, possa autorizzare con decreto la tumulazione di cadaveri e dei resti mortali in luoghi diversi dal cimitero sempre nell’osservanza delle norme di polizia mortuaria (D.P.R. 10 settembre 1990, n. 285), sempre che ricorrano giustificati motivi di onoranze speciali e comunque per onorare la memoria di chi abbia acquisito in vita benemerenze eccezionali (can. 1242)422.
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Cons. di Stato, sent. del 4 giugno 2002, n. 6620, www.olir.it: “I beni di arredo del cimitero, quali lampade e portafiori, ed in definitiva tutta quella serie di arredi secondari da sempre rimessi alla scelta (ed al soggettivo senso di pietas) dei soggetti privati, sono beni del tutto alieni, anche strumentalmente, alla gestione del servizio pubblico cimiteriale stricto sensu, e per i quali, fra l'altro, non si riesce ad avvertire efficacemente la necessità di garantire, anche per esigenze di decoro, l'assoluta uniformità nell'ambito di un cimitero. Pertanto tali beni non sono sussumibili nell'ambito del servizio pubblico cimiteriale e non risulta legittima estrinsecazione delle attribuzioni dell'amministrazione comunale provvedere con gara pubblica al relativo approvvigionamento”. TAR Basilicata, sent. del 18 luglio 2003, n. 777. TAR Basilicata, sent. del 18 luglio 2003, n. 777, www.olir.it: “Il suolo che ricade nel perimetro del cimitero comunale, ai sensi dell’art. 824 c.c. rientra nel demanio comunale. Trib Trani 8 settembre 2005: Il diritto alla tumulazione, che nel sepolcro ereditario si trasmette per atto inter vivos o mortis causa dall’originario titolare anche a persone non facenti parte della famiglia, nel caso di sepolcro gentilizio o familiare è attribuito in base alla volontà del fondatore ai membri della famiglia, destinatari del sepolcro stesso, acquisendosi tale diritto iure proprio sin dal momento della nascita dando luogo ad una particolare forma di comunione indivisibile tra contitolari, senza poter essere trasmesso né per atto tra vivi, né per atto mortis causa, né perdendosi per prescrizione o rinuncia. L’avvenuto rilascio di concessione amministrativa di 2 porzioni del suolo nel cimitero per la costruzione di una cappella gentilizia confermava la natura familiare della stessa e determinava la trasmissione del relativo diritto di tumulazione ai parenti, legati iure sanguinis, fatta eccezione per il marito della sorella del concessionario, non avente nessun vincolo di consanguineità con quest’ultimo”. TAR Lazio, sent. del 6 maggio 2005, n. 3397, www.olir.it: “Il servizio di illuminazione votiva è un servizio pubblico locale che mira a soddisfare il sentimento religioso e la pietas di coloro che frequentano il cimitero, che consente di realizzare fini sociali e di promuovere lo sviluppo civile della comunità locale”.
OSSERVAZIONI CONCLUSIVE
1. L’eguaglianza nella libertà. 2. Le nuove confessioni ed i “luoghi di culto”. “Paura” delle moschee. 3. I