Corso di Diritto Privato

Corso di Diritto Privato

Famiglia e rapporti parentali

446-532

Prof. Daniela Valentino

Università degli Studi di Salerno

Dipartimento di Scienze Economiche e Statistiche Corso di Laurea in Economia e Commercio

NOZIONE GIURIDICA E RAPPORTI FAMILIARI

 Art. 29 Cost.: la famiglia è la comunità fondata sul matrimonio e costituita dai coniugi e dalla (eventuale) prole (c.d. famiglia nucleare)

 Accanto alla famiglia, l’ordinamento assegna rilievo autonomo al altri rapporti di carattere personale (parentela e affinità) per realizzare finalità estranee all’esistenza della famiglia.

→ assimilati ai membri della famiglia nucleare (es. art. 230 bis c.c.), che risponde all’esigenza

di tutelarne il lavoro.

⁴⁴⁶

LA FAMIGLIA NELLA COSTITUZIONE

 La famiglia assume rilievo come formazione sociale essenziale al pieno sviluppo della persona (art. 2 Cost.)

 Attribuzione ai genitori del diritto – dovere di mantenere, istruire ed educare i figli (art. 30, comma 1, Cost.)

 Intervento dello Stato:

 garantire dall’esterno i compiti familiari (art.

31 Cost.);

 intervento interno solo per assicurare la formazione e la cura della prole (art. 30, co. 2, Cost.)

447

LA FAMIGLIA NELLA COSTITUZIONE

 L’ordinamento presta garanzia a quell’unità familiare che sia frutto dell’uguaglianza dei coniugi.

 Uguaglianza giuridica tra tutti i figli (D.leg.

154/2013, che interviene sull’art. 252, ult. co., c.c.)

 Principio di tutela della vita familiare (art. 8 CEDU)

 Interessi familiari: hanno grado di diritti soggettivi, ai quali corrispondono precisi doveri.

 I Diritti familiari sono: incommerciabili, strettamente personali, irrinunciabili e imprescrittibili

448

NEGOZI FAMILIARI

 I coniugi possono stipulare convenzioni matrimoniali a contenuto atipico o accordi relativi all’indirizzo della vita familiare.

 Autonomia più limitata di quella generalmente accordata.

Negozi familiari

→ Formali

→ Tipici

→ Puri

→ Personalissimi

449

NEGOZI FAMILIARI

Parentela e affinità:

 Parentela

fondamento nell’ascendenza comune a più persone, sia nel caso in cui la filiazione è avvenuta all’interno del matrimonio, sia nel caso in cui è avvenuta al di fuori di esso, sia nel caso in cui il figlio è adottivo (art. 74, come novellato dalla l. n. 219/2012).

→ nella parentela si distingue la linea retta da quella collaterale.

 Affinità

è effetto legale del matrimonio, designando il rapporto che sussiste tra un coniuge e i parenti dell’altro.

450

SOLIDARIETÀ FAMILIARE:

MANTENIMENTO E ALIMENTI

Obblighi di assistenza materiale

Se l’assistenza economica è dovuta fuori dal rapporto di convivenza si chiama mantenimento.

Mantenimento come aspetto della responsabilità genitoriale

Eccezionalmente l’obbligo si estende oltre la famiglia nucleare (art. 316 bis)

La l. n. 219/2012, mediante l’introduzione dell’art. 448 bis, ha disposto che il figlio, anche adottivo, e, in sua mancanza, i discendenti prossimi non sono tenuti a prestare gli alimenti al genitore nei confronti del quale è stata pronunciata la decadenza dalla responsabilità genitoriale.

451

Solidarietà familiare:

MANTENIMENTO E ALIMENTI

Obbligazione alimentare Art. 433

presupposti Stato di bisogno: incapacità di provvedere alle più elementari necessità di vita.

Misura La determinazione degli

alimenti deve essere

proporzionale alle condizioni economiche dell’alimentante Soggetti obbligati Sono indicati in un preciso

ordine (art. 433 c.c.) Disciplina: novellata dalla l.

219/12

Modalità di adempimento

452

NOZIONE DI MATRIMONIO E SISTEMA ITALIANO

Il termine “matrimonio” indica:

 Atto posto a fondamento “della famiglia come società naturale” (art. 29, comma 1, Cost.), da cui deriva lo status di coniuge

 Rapporto ordinato sull’uguaglianza giuridica e morale dei coniugi (art. 29, comma 2, Cost.)

454

NOZIONE DI MATRIMONIO E SISTEMA ITALIANO

SISTEMA ITALIANO. Convivono due modelli fondamentali:

1) matrimonio civile (rientra nel genus anche il cd. matrimonio acattolico);

2) matrimonio concordatario → celebrato secondo le norme dell’ordinamento canonico, cui sono riconosciuti effetti civili.

Forma della celebrazione;

Differenze tra i due modelli: Regime dell’invalidità;

Concezione del vincolo.

⁴⁵⁵

LA PROMESSA DI MATRIMONIO E LA LIBERTÀ MATRIMONIALE

Il matrimonio come atto:

è connotato anche da profili pubblicistici

non è qualificabile come negozio giuridico patrimoniale

Perciò è discussa la sua qualificazione

come ATTO DI AUTONOMIA in senso

tecnico (si richiede una forma particolare,

è atto personalissimo, è atto legittimo, è

contrassegnato dalla tipicità).

⁴⁵⁶

LA PROMESSA DI MATRIMONIO E LA LIBERTÁ MATRIMONIALE

 La massima espressione della libertà matrimoniale si manifesta negli effetti della promessa di matrimonio:

 non obbliga a contrarre matrimonio;

 non obbliga ad eseguire neanche quanto eventualmente previsto per l’inadempimento;

 in caso di rottura della promessa, si producono effetti restitutori ovvero (in presenza di requisiti specifici, v. art. 81 c.c.)

effetti risarcitori.

457

MATRIMONIO CIVILE

Condizioni per contrarre matrimonio assenza degli impedimenti previsti dal Codice (artt. 84-89 c.c.), cioè:

1) minore età;

2) interdizione per infermità di mente;

3) mancanza della libertà di stato

• dirimenti 1) parentela;

2) affinità;

3) adozione

4) impedimentum criminis (limita, tuttavia, solo il colpevole)

• impedienti

- divieto temporaneo di nuove nozze

 riferibili al singolo nubendo

 riferibili alla coppia

se il vincolo

non è

dispensabile

458

MATRIMONIO CIVILE

• Fasi:

1) pubblicazioni (formalità preliminare) → eventuale opposizione → rimozione dell’eventuale opposizione;

2) celebrazione (con il rispetto dei termini e delle condizioni di legge) ad opera dell’ufficiale di stato civile → atto di matrimonio;

3) formazione dell’atto di stato civile → prova documentale dell’atto di matrimonio (+

eventuale scelta del regime di separazione dei

beni).

⁴⁵⁹

MATRIMONIO CIVILE

• ACATTOLICO:

 Particolare matrimonio civile, da esso distinto solo per le modalità della celebrazione.

 Alla disciplina dettata in via generale per i matrimoni acattolici si affiancano intese tra l’autorità governativa e la singola confessione religiosa

460

MATRIMONIO CONCORDATARIO CANONICO AD EFFICACIA REALE

Fonti:

• Il Codice rinvia al Concordato con la Santa Sede (reso esecutivo in Italia con legge n.

810/1929).

• Oggi è regolato dall’art. 8, l. n. 121/1985 (di ratifica dell’Accordo di Revisione del Concordato) e dall’art. 4 del Protocollo addizionale all’Accordo stesso.

461

MATRIMONIO CONCORDATARIO CANONICO AD EFFICACIA CIVILE

Per il riconoscimento degli effetti civili si richiede, al ministro di culto, l’osservanza di determinati adempimenti:

 pubblicazioni nella casa comunale (prima della celebrazione);

 redazione dell’atto di matrimonio in doppio originale;

 richiesta scritta di trascrizione nei registri dello stato civile a) entro 5 giorni dalla celebrazione; b) in caso di inosservanza del termine, procederanno i coniugi (o uno solo di essi), nel rispetto delle condizioni previste dalla legge.

462

MATRIMONIO CONCORDATARIO CANONICO AD EFFICACIA CIVILE

Ricevuta la richiesta dal ministro di culto, l’ufficiale di stato civile provvede entro 24 ore dalla ricezione alla trascrizione nei registri dello stato civile (trascrizione tempestiva immediata).

Sub b) → trascrizione tardiva.

L’attribuzione degli effetti civili retroagisce al momento della celebrazione.



Al ricorrere di determinate condizioni l’ufficiale di stato civile può anche procedere ad una

“trascrizione tempestiva ritardata”.



Impedimenti alla trascrizione

→

tendenzialmente coincidono con gli impedimenti previsti dal Codice in relazione al matrimonio civile.

463

INVALIDITÀ DEL MATRIMONIO

464

Il codice civile, sotto la rubrica “Della nullità del matrimonio” (art. 117 e ss.), raggruppa diverse ipotesi di invalidità.

La dottrina suggerisce la seguente classificazione:

• NULLITÀ

 matrimonio contratto in mancanza dello stato libero;

 matrimonio contratto in presenza di impedimenti non dispensabili;

 matrimonio contratto in violazione dell’impedimento da omicidio tentato e non consumato;

• ANNULLABILITÀ (talvolta anche assoluta)

→

le

altre ipotesi. Ad es. matrimonio contratto in

presenza di impedimenti dispensabili, ma senza la

dovuta autorizzazione, vizi relativi alla formazione

del consenso, ecc.

INVALIDITÀ DEL MATRIMONIO

•

Matrimonio putativo: Il rapporto sorto in base ad un atto invalido può eccezionalmente produrre e conservare determinati effetti rispetto ai figli (purché non incestuosi) e al coniuge (o, anche, ai coniugi) di buona fede.

→ Occorre distinguere dall’invalidità l’inesistenza del matrimonio, in presenza di ipotesi particolarmente gravi, non previste dalla disciplina della nullità (es. identità di sesso, mancanza di celebrazione): in questi casi non troverebbero applicazione le norme sul matrimonio putativo.

•

La validità dell’atto di matrimonio canonico

viene, invece, valutata in base al diritto canonico.

⁴⁶⁵

IMPUGNAZIONE DEL

MATRIMONIO INVALIDO

466

• Legittimazione ad agire per le ipotesi di nullità e di annullabilità assoluta:

 coniugi;

 ascendenti prossimi;

 p.m.;

 chiunque abbia un interesse legittimo ed

attuale all’impugnazione.

IMPUGNAZIONE DEL

MATRIMONIO INVALIDO

•

Prescrizione:



violazione di principi fondamentali  l’azione non si prescrive;



vizi relativi alla formazione del consenso  p.

ordinaria decennale

•

Decadenza: il codice civile individua alcune cause di decadenza e il relativo termine (nel matrimonio simulato, ad es., è fissato in un anno dalla celebrazione, salvo che i coniugi abbiano instaurato una convivenza non solo formale).

→Talvolta si ammette anche una sorta di convalida tacita  la legge richiede il venir meno della causa che avrebbe determinato l’invalidità + la coabitazione per almeno un anno.

467

IMPUGNAZIONE DEL MATRIMONIO INVALIDO

• Giudice competente in materia di invalidità:

 matrimonio civile → giudice ordinario

 matrimonio concordatario → giudice ecclesiastico in via esclusiva, secondo l’orientamento dominante in dottrina.

 Le sentenze canoniche di nullità (con decreto di esecutività del superiore organo ecclesiastico) acquistano efficacia civile a seguito del procedimento di delibazione (Corte d’Appello).

468

RAPPORTI PERSONALI TRA CONIUGI

PRINCIPIO DI EGUAGLIANZA DEI CONIUGI

Con la riforma del diritto di famiglia del 1975 si è data piena attuazione alla parità dei coniugi nella reciproca collaborazione.

La vita coniugale implica l’attuazione di obblighi reciproci di:

 Fedeltà

 Assistenza reciproca

 Coabitazione

469

COGNOME DEI CONIUGI

Con la celebrazione del matrimonio la moglie non perde il diritto di usare il proprio cognome, acquista il diritto e non l’obbligo di usare il cognome del marito.

Questo diritto permane anche durante lo stato vedovile, ma viene meno con il divorzio.

Ratio: individuare unitariamente i membri di una stessa famiglia.

La soluzione appare incostituzionale, in quanto

si pone in contrasto con il principio di

uguaglianza dei coniugi. La Corte Costituzionale

ha suggerito l’opportunità di una revisione.

⁴⁷⁰

CITTADINANZA E RESIDENZA

Se un cittadino italiano sposa un cittadino straniero il primo conserva la cittadinanza italiana, mentre il secondo acquista la cittadinanza italiana, a condizione che risieda da almeno due anni in Italia o siano trascorsi tre anni dalla celebrazione del matrimonio.

La residenza della famiglia è fissata con accordo dai coniugi.

471

ACCORDO FRA CONIUGI



Carattere patrimoniale: ha natura vincolante e la sua violazione incide sui motivi di addebito della separazione giudiziale.



Ciascun coniuge ha il potere di attuare le scelte concordate.



In caso di disaccordo: ciascun coniuge, anche disgiuntamente, può chiedere l’intervento del giudice.

→ Sentiti i coniugi ed i figli conviventi che abbiano compiuto i sedici anni, il giudice cerca di trovare un accordo fra i coniugi: l’intervento del giudice è di tipo conciliativo.

→ Se il contrasto permane ciascun coniuge può richiedere la soluzione più adeguata alle esigenze della famiglia: l’intervento del giudice è di tipo autoritativo.

472

REGIME PATRIMONIALE

 Su ciascun coniuge grava il dovere di contribuire ai bisogni della famiglia, secondo le proprie sostanze e la propria capacità di lavoro professionale o casalingo.

 Il dovere di contribuzione sorge ex lege con la celebrazione del matrimonio ed ha carattere inderogabile.

473

CONVENZIONI MATRIMONIALI

 Natura → contrattuale;

 Forma → atto pubblico in presenza di due testimoni

 Regime pubblicitario:

 annotazione a margine dell’atto di matrimonio;

 annotazione e trascrizione se la convenzione ha ad oggetto beni immobili.

474

REGIME PATRIMONIALE LEGALE



COMUNIONE LEGALE DEI BENI (regime patrimoniale legale)



opera in mancanza di una diversa scelta;



è opponibile ai terzi mediante la pubblicità negativa;



non può essere sciolta unilateralmente da un coniuge;



si estende ai beni acquistati separatamente da un coniuge;



contitolarità sull’intero patrimonio e non sui singoli beni;



vi rientrano beni acquistati a titolo originario e derivativo.

474

COMUNIONE DE RESIDUO

I beni cadono in comunione:

 al momento dello scioglimento della comunione medesima e non al momento del loro acquisto;

 solo se residuano allo scioglimento della comunione.

475

AZIENDE GESTITE DAI CONIUGI

 Le aziende gestite dai coniugi entrano in comunione immediata se costituite dopo il matrimonio;

 La gestione dell’azienda è una forma di esercizio collettivo dell’impresa, pertanto le norme della comunione vanno coordinate con quella relative al fenomeno societario.

 È discusso quale sia la disciplina prevalente.

476

BENI PERSONALI

Sono beni personali, ai sensi dell’art. 179 c.c.:

a) i beni di cui prima del matrimonio, il coniuge era proprietario o rispetto ai quali era titolare di un diritto reale di godimento;

b) i beni acquisiti successivamente al matrimonio per effetto di donazione o successione, quando nell'atto di liberalità o nel testamento non è specificato che essi sono attribuiti alla comunione;

c) i beni di uso strettamente personale di ciascun coniuge ed i loro accessori;

477

BENI PERSONALI - segue

d) i beni che servono all’esercizio della professione del coniuge, tranne quelli destina ti alla conduzione di una azienda facente parte della comunione;

e) i beni ottenuti a titolo di risarcimento del danno nonché la pensione attinente alla perdita parziale o totale della capacità lavorativa;

f) i beni acquisiti con il prezzo del trasferimento dei beni personali sopraelencati o col loro scambio, purché ciò sia espressamente dichiarato all'atto dell'acquisto.

478

INTERVENTO DEL CONIUGE ALL’ATTO DI ACQUISTO

Il secondo comma dell’art. 179 c.c.

dispone che:

«l’acquisto di beni immobili, o di beni mobili elencati nell'art. 2683, effettuato dopo il matrimonio, è escluso dalla comunione, ai sensi delle lettere c), d) ed f) del precedente comma, quando tale esclusione risulti dall'atto di acquisto se di esso sia stato parte anche l'altro

coniuge».

⁴⁷⁹

AMMINISTRAZIONE DEI BENI

Atti di ordinaria amministrazione → disgiuntamente ad entrambi i coniugi;

Atti di straordinaria amministrazione → congiuntamente ad entrambi i coniugi.

480

AMMINISTRAZIONE DEI BENI



Per il compimento di atti di straordinaria amministrazione (in assenza del consenso di un coniuge e nell’interesse della famiglia), l’altro coniuge può chiedere l’autorizzazione giudiziale.



In mancanza dell’autorizzazione o della convalida (successiva) gli atti sono annullabili (entro un anno dalla conoscenza dell’atto e comunque entro un anno dalla trascrizione, se si tratta di beni immobili o mobili registrati).



Negli altri casi il coniuge che ha compiuto l’atto è tenuto a ricostituire, in natura o per equivalente la

comunione.

⁴⁸¹

Responsabilità

Il patrimonio comune risponde in via diretta ed illimitata:



dei pesi ed oneri gravanti sui beni al momento del loro acquisto;



delle obbligazioni contratte per i bisogni ed interessi della famiglia;



delle obbligazioni contratte congiuntamente dai coniugi per un interesse personale.

Qualora sia insufficiente i creditori possono agire in via sussidiaria sui beni personali di ciascun coniuge, nei limiti della metà del credito.

Il patrimonio comune risponde in via sussidiaria nei confronti dei creditori personali dei coniugi, nei limiti del valore della metà della quota.

482

SCIOGLIMENTO DELLA COMUNIONE

• Con lo scioglimento della comunione i beni passano da un regime di comunione legale ad un regime di comunione ordinaria.

• La divisione del patrimonio potrà avvenire:

 in forma contrattuale o

 (in mancanza di accordo fra i coniugi) in forma giudiziale

483

COMUNIONE CONVENZIONALE

 Convenzioni che mirano a modificare il regime di comunione legali.

 Non possono modificare le norme sull’amministrazione ed eguaglianza delle quote.

 Non possono essere compresi nella comunione convenzionale:

i. i beni di uso strettamente personale ed i loro accessori;

ii.i beni relativi all’attività professionale (tranne quelli destinati alla conduzione di una azienda facente parte della comunione);

iii.i beni ottenuti a titolo di risarcimento del danno nonché la pensione attinente alla perdita della capacità

lavorativa; ⁴⁸⁴

FONDO PATRIMONIALE



Si tratta di un patrimonio destinato a soddisfare i bisogni della famiglia.



Può essere costituito da uno o entrambi i coniugi, ovvero da un terzo, per atto pubblico o per testamento.



Per la costituzione è sempre necessario il consenso dei coniugi.



Può avere ad oggetto esclusivamente beni immobili, beni mobili registrati e titoli di credito nominativi.



Il conferimento dei beni in fondo è considerato un atto di liberalità.

485

FONDO PATRIMONIALE



È discusso il conferimento dei ben i futuri.



L’amministrazione del fondo è regolata dalla disciplina dettata in sede di comunione legale.



Il vincolo di destinazione preclude di compiere atti esecutivi ai creditori personali, qualora siano a conoscenza che i debiti sono stati contratti per soddisfare i bisogni della famiglia.



Cessa con annullamento, scioglimento, divorzio. In presenza di figli minori il vincolo cessa con il raggiungimento della maggiore età

di quest’ultimi.

⁴⁸⁶

SEPARAZIONE DEI BENI

 Ciascun coniuge conserva la titolarità esclusiva, il godimento e l’amministrazione dei propri beni.

 Può essere conferita una procura ad amministrare.

 È un regime universale: si applica a tutti i beni dei coniugi.

 I beni acquistati durante il matrimonio si

presumono in comunione.

⁴⁸⁷

SEPARAZIONE DEI CONIUGI, SCIOGLIMENTO DEL

MATRIMONIO – nozione e funzione

• Crisi del rapporto coniugale → la separazione personale dei coniugi, insieme al divorzio, è il rimedio per far fronte alla crisi determinatasi nel rapporto coniugale.

• Separazione e divorzio → a differenza del divorzio, la separazione non scioglie il vincolo coniugale, ponendo semplicemente in stato di quiescenza i diritti ed i doveri incompatibili con l’assenza della convivenza.

488

SEPARAZIONE DEI CONIUGI, SCIOGLIMENTO DEL

MATRIMONIO – nozione e funzione

• Favor matrimonii → la separazione, generalmente, è un rimedio a carattere transitorio, in particolare «la separazione personale si prospetta strumento idoneo a recuperare la pienezza di un rapporto coniugale n crisi piuttosto che mera anticipazione degli effetti della sua definitiva dissoluzione».

• Separazioni legali e separazioni di fatto → sono definite legali la separazione giudiziale e la separazione consensuale. In talune ipotesi, il giudice può ordinare la separazione temporanea dei coniugi. Si definisce separazione di fatto la separazione posta in essere dai coniugi, ove non configuri una violazione del dovere di

convivenza. ⁴⁸⁹

SEPARAZIONE GIUDIZIALE

• Fondamento della separazione giudiziale

Prima della riforma del diritto di famiglia, la separazione giudiziale aveva un fondamento sanzionatorio, cioè costituiva una sanzione a carico del coniuge che si fosse reso colpevole di comportamenti contrari ai doveri coniugali (adulterio, sevizie, minacce). Il nuovo art. 151 c.c., invece, pone a fondamento della separazione l’intollerabilità della convivenza, prescindendo dalle ragioni che hanno determinato la crisi.

490

SEPARAZIONE GIUDIZIALE

• Addebito della separazione

→

il giudice, nel pronunciare la separazione, può dichiarare a quale dei coniugi sia addebitabile in considerazione del suo comportamento contrario ai doveri che derivano dal matrimonio. L’addebito deve essere espressamente richiesto dalla parte ed influisce unicamente sui profili patrimoniali della separazione.

• Procedimento di separazione

→ il

procedimento di separazione è un normale procedimento contenzioso che si instaura con ricorso del coniuge interessato.

• Provvedimenti riguardanti i figli

→ i

provvedimenti riguardanti i figli non hanno mai

carattere definitivo e sono soggetti a revisione.

⁴⁹¹

SEPARAZIONE TEMPORANEA

• Effetti della separazione temporanea

La separazione temporanea, disposta dal Tribunale in determinate ipotesi (ad es.

nell’ambito dei provvedimenti urgenti di competenza), non determina lo scioglimento della comunione legale né la sospensione dei doveri coniugali ma solo la sospensione dell’obbligo di coabitazione.

492

SEPARAZIONE DI FATTO

•

Allontanamento dall’abitazione familiare → può essere determinato o meno da una giusta causa.

nel primo caso, l’allontanamento si ripercuote sulle modalità di adempimento degli obblighi matrimoniali;

nel secondo caso, integra una violazione del dovere coniugale di coabitazione sanzionata con la sospensione del diritto all’assistenza morale e materiale.

•

Interruzione della convivenza e separazione di fatto

→ la separazione è la stabile interruzione della convivenza attuata al di fuori delle ipotesi previste dalla legge. Non è sufficiente l’allontanamento dall’abitazione familiare; occorre altresì la comune volontà dei coniugi o, almeno, la decisione di un coniuge manifestata all’altro e da questi tollerata.

493

EFFETTI DELLA SEPARAZIONE PER I CONIUGI

• Effetti personali della separazione → la separazione sancisce l’interruzione della convivenza coniugale senza comportare lo scioglimento del matrimonio, sospendendo soltanto gli obblighi che presuppongono la convivenza.

• Permanenza di taluni doveri → la vincolatività del matrimonio comporta la permanenza di doveri matrimoniali compatibili con lo stato di separazione. Mentre è certamente incompatibile l’obbligo di coabitazione, «i doveri reciproci di fedeltà, di assistenza morale e collaborazione nell’interesse della famiglia sembrano, invece, poter coesistere con l’interruzione della convivenza».

• Diritto al cognome del marito → la separazione non priva la moglie del diritto di continuare ad usare il cognome del marito.

L’uso tuttavia può essere inibito dal giudice.

• Effetti patrimoniali della separazione → la separazione modifica notevolmente il dovere reciproco dei coniugi all’assistenza materiale.

494

EFFETTTI PATRIMONIALI DELLA SEPARAZIONE

• Diritto al mantenimento → il coniuge al quale non sia addebitabile la separazione ha diritto di ricevere dall’altro quanto è necessario al suo mantenimento (tenore di vita). Il diritto sussiste indipendentemente dall’addebito della separazione dell’obbligato e l’entità è commisurata ai redditi di costui.

• Diritto agli alimenti → il coniuge al quale sia stata addebitata la separazione, pur escluso dal diritto al mantenimento, conserva il diritto agli

alimenti.

₄₉₅

EFFETTI DELLA SEPARAZIONE PATRIMONIALE - segue

•

Assegnazione della casa familiare → il godimento della casa familiare spetta di preferenza e ove possibile al coniuge al quale sono stati affidati i figli. L’interesse tutelato in via primaria è quello dei figli a non subire mutamenti traumatici nelle proprie abitudini.

•

Diritti successori → mentre il coniuge al quale non sia stata addebitata la separazione conserva i diritti successori relativi allo stato coniugale, quello separato con addebito è escluso dalla successione ed ha diritto soltanto ad un assegno vitalizio ricorrendo determinate condizioni.

496

AFFIDAMENTO DEI FIGLI

• Effetti della separazione sui figli → la separazione lascia inalterati i diritti ed i doveri dei coniugi nei confronti dei figli.

• Affidamento esclusivo, congiunto o alternato → prima della l. 8 febbraio 2006 n.

54, l’affidamento dei figli nelle ipotesi di divorzio e di separazione poteva essere o «esclusivo» in favore di un coniuge, o «congiunto» con attribuzione di uguali poteri ai genitori o

«alternato» mediante un criterio temporale di

permanenza presso ciascuno di essi.

₄₉₇

AFFIDAMENTO DEI FIGLI

•Affidamento condiviso. Con la novella del codice civile è stato introdotto l’istituto dell’affidamento condiviso, fondato sui principi della bigenitorialità e dell’ascolto del minore il quale ha diritto di mantenere i rapporti con entrambi i genitori e con i parenti di ciascun ramo genitoriale.

→ L’istituto dell’affidamento esclusivo ha carattere residuale, ricorrendo soltanto nelle ipotesi in cui è l’interesse del minore stesso ad esigerlo.

•Diritto al mantenimento. Il diritto al mantenimento del figlio è garantito dall’obbligo dei genitori di concorrere proporzionalmente al proprio reddito in modo da consentirgli di godere di un tenore di vita uguale a quello avuto in costanza di matrimonio.

498

RICONCILIAZIONE



Effetti. Con la riconciliazione cessa la separazione e viene meno la rilevanza dei comportamenti tenuti fino a quel momento dai coniugi.



Espressa e tacita. La riconciliazione può avvenire mediante una dichiarazione espressa (natura negoziale) o tacitamente, mediante un comportamento incompatibile con lo stato di separazione che abbia ristabilito la comunione di vita affettiva e spirituale.



Riconciliazione e rapporti patrimoniali. Ci si

chiede se la riconciliazione, facendo cessare gli effetti

della separazione, determini automaticamente il

ripristino della comunione legale.

⁴⁹⁹

SCIOGLIMENTO DEL MATRIMONIO

 Divorzio, annullamento e nullità del matrimonio.

 Il divorzio determina lo scioglimento del rapporto coniugale e presuppone la validità dell’atto di matrimonio.

 La sentenza di annullamento o di nullità mira ad accertare la presenza di una causa di invalidità che inficia il matrimonio e, conseguentemente, la sua originaria inidoneità alla produzione degli effetti giuridici. In caso di sentenza di annullamento o di nullità del matrimonio, l’ordinamento tutela le situazioni verificatesi medio tempore.

500

SCIOGLIMENTO DEL MATRIMONIO

Presupposti → può avvenire soltanto giudizialmente qualora sia stata accertata l’impossibilità di mantenere o ricostruire la comunione materiale e spirituale fra i coniugi e sussistano le cause della crisi tassativamente previste dalla legge. La legittimazione all’azione di divorzio può spettare anche al coniuge responsabile del fallimento del matrimonio.

Tassatività delle cause di divorzio → le cause che legittimano la proposizione della domanda di divorzio sono tassative:

i.condanna penale per determinati reati;

ii.separazione legale;

iii.divorzio e annullamento del matrimonio ottenuto all’estero o nuovo matrimonio del coniuge straniero;

iv.matrimonio non consumato;

v.rettifica di attribuzione del sesso. ⁵⁰¹

EFFETTI DEL DIVORZIO

 Effetti del divorzio → scioglimento del matrimonio: i coniugi riacquistano lo stato libero e la possibilità di risposarsi. Lo scioglimento determinato dal divorzio ha effetto ex nunc e non ex tunc (come nel caso di invalidità del matrimonio).

 Assegno di divorzio → ha funzione

assistenziale (per il coniuge economicamente

svantaggiato) e si fonda nella pregressa

realizzazione di una effettiva comunione

coniugale. L’importo è determinato sulla base di

parametri e la corresponsione può avvenire

anche in una unica soluzione.

⁵⁰²

SCIOGLIMENTO DEL MATRIMONIO



Pensione di reversibilità e indennità di fine rapporto

→

il titolare del diritto all’assegno ha il diritto alla pensione di reversibilità fino al passaggio a nuove nozze e ad una percentuale dell’indennità di fine rapporto percepita dall’altro coniuge.



Abitazione della casa familiare

→ a

l coniuge divorziato, analogamente a quello separato, può essere attribuito il diritto di abitare la casa familiare.



Doveri verso i figli

→ i

l divorzio lascia inalterati i doveri dei genitori verso i figli.

503

Filiazione -princípi



Art. 30 Cost.: diritto-dovere dei genitori di espletare la funzione educativa sui figli:

mantenimento, istruzione ed educazione;



Artt. 9, 14, 24, 32 CEDU: diritti del minore in relazione alla famiglia, al lavoro, all’istruzione, alla propria opinione, al benessere;



Art. 1, l. 184/1983: «Il minore ha diritto di essere educato nell'ambito della propria famiglia»;



l. 219/2012: piena parificazione ai figli legittimi dei figli nati fuori del matrimonio;



Art. 315 c.c.: «Tutti i figli hanno lo stesso stato

giuridico».

⁵⁰⁴

RESPONSABILITÀ GENITORIALE

 Dalla «potestà» alla «responsabilità»

genitoriale → evoluzione dell’art.

316 c.c.:

 eliminazione di ogni riferimento ai limiti temporali della responsabilità genitoriale;

 dalla tendenziale soggezione del figlio all’obbligo dei genitori di esercitare comunemente la responsabilità, secondo le direttive dell’art. 315 bis c.c.;

 permanenza in capo al figlio convivente dei doveri (tra il morale ed il giuridico- patrimoniale) di «rispettare i genitori» e di

«contribuire […] al mantenimento della famiglia».

505

RESPONSABILITÀ DEI GENITORI

 implementazione del «diritto di ascolto» del minore;

 eventuale ricorso, anche informale, al giudice

«in caso di contrasto su questioni di particolare importanza»;

 circa l’adozione di provvedimenti urgenti, venir meno del generale favor verso il padre ed attribuzione di potere al genitore valutato in concreto più idoneo ad esercitarlo;

 art. 317 c.c.: «Nel caso di […] “impedimento”

di uno dei genitori, la responsabilità genitoriale è esercitata “in modo esclusivo

dall’altro»

⁵⁰⁶

DISCONOSCIMENTO DI PATERNITÀ

 Corte cost. n. 266/2006 → declaratoria di illegittimità costituzionale del precedente art. 235 c.c., nella parte in cui, ai fini dell’azione di disconoscimento, subordinava l’esame delle prove tecniche alla «previa dimostrazione dell’adulterio della moglie»

 Tensione tra due principii:

i. verità della filiazione;

ii. interesse del figlio alla conservazione dello stato.

507

DISCONOSCIMENTO DI PATERNITÀ

 il d.lgs. 154/2013 abroga l’art. 235 ed inserisce

l’art. 243 bis:

 estensione della legittimazione all’esercizio dell’azione: marito, madre, figlio medesimo, curatore speciale;

 fondamento non più consistente nella violazione del dovere di fedeltà coniugale;

 termini di decadenza (art. 244) differenziati, a seconda dei soggetti legittimati;

 imprescrittibilità dell’azione per il figlio

508

RECLAMO DELLO STATO DI FIGLIO

 Dal reclamo della “legittimità” al reclamo dello

“stato di figlio” (art. 249 c.c.):

 prova della filiazione attraverso l’accertamento giudiziale del «possesso di stato» (nomen, tractatus, fama);

 presupposti: mancanza dell’atto di nascita e del possesso di stato, od asserita contrarietà alle risultanze dell’atto di nascita;



 regime probatorio: la prova è libera, solo se contraria;

 dubbi sulla estensibilità – oltre al figlio reclamante – della legittimazione attiva: la tesi negativa si basa sulla tipicità delle azioni di stato;

 imprescrittibilità

509

IMPUGNAZIONI DEL RICONOSCIMENTO



Tassatività della materia di tali impugnative («azioni di stato»)

→

un valido riconoscimento richiede il rispetto di requisiti formali

I)

Impugnazione per difetto di veridicità: false attestazioni in atti dello stato civile (495 c.p.);

imprescrittibilità dell’azione foriera di dubbi di legittimità costituzionale: incertezza della durata dello status del riconosciuto;

II)

Impugnativa per violenza: annualità del termine decadenziale e caratteristiche comuni al vizio contrattuale (art. 1434 ss.);

III)

Riconoscimento effettuato dall’interdetto giudiziale: prioritaria legittimazione attiva del rappresentante

510

RICONOSCIBILITÀ DEL FIGLIO

“IRRICONOSCIBILE”

Nozione normativa civilistica di «figlio incestuoso» → artt. 251 e 278 c.c.;

D.lgs.154/2013 → dai limiti alle «indagini sulla paternità o sulla maternità» alla ammissibilità (art. 278 c.c.) dell’azione vòlta alla dichiarazione giudiziale di paternità/maternità, sulla base dei seguenti presupposti:

previa autorizzazione del giudice;

parametri valutativi:

i.interesse del figlio;

ii.necessità di evitare pregiudizi al figlio

Limitata tutela successoria (ex art. 580 c.c.) ₅₁₁

AFFIDAMENTI

 Sono previste forma di sostegno e aiuto per quei nuclei familiari che versino in condizioni socio-economiche sfavorevoli

 Soltanto in mancanza di una famiglia o persona singola il minore può essere affidato a una comunità di tipo familiare (formazione sociale ex art. 2 Cost.).

 L’affidamento familiare è funzionalmente orientato al reinserimento del minore nella famiglia di provenienza ed è disposto

dal servizio sociale.

⁵¹²

AFFIDAMENTI

 I presupposti sono: mancanza di un adeguato e stabile focolare, carenza di legami familiari e situazione di abbandono del minore.

 L’affidatario ha l’obbligo di accogliere il minore presso di sé e di provvedere al mantenimento, all’educazione e istruzione del medesimo, nel rispetto delle prescrizioni sia dei genitori che dell’autorità affidante.

 L’affidamento familiare termina con un provvedimento della stessa autorità che lo ha

disposto.

⁵¹³

ADOZIONE LEGITTIMANTE

L’adozione rappresenta un rimedio estremo a situazioni di abbandono particolarmente gravi e non transitorie.

Valutazione oggettiva e da effettuare caso per caso dello stato di abbandono.

Stato di adottabilità → procedimento di verifica da instaurarsi dinanzi al tribunale per i minorenni.

Consentita esclusivamente a coniugi:

i.uniti in matrimonio o che abbiano convissuto in modo stabile e continuativo per almeno tre anni prima del matrimonio stesso;

ii.che siano effettivamente idonei nonché capaci di educare, istruire e mantenere i minori

514

ADOZIONE LEGITTIMANTE



Gli affidatari sono titolari dell’obbligo di mantenere, educare e istituire il minore affidato.



L’adottato è informato della sua condizione e raggiunto il venticinquessimo anno di età avrà il diritto di conoscere le proprie origini



Adozione mite

→

adozioni «aperte» che consentono relazioni tra l’adottato e la famiglia di origine, mediante la dichiarazione di semiabbandono permanente del minore o l’interpretazione estensiva dell’art. 44 l.ad.

515

ADOZIONE INTERNAZIONALE

 Si realizza conformemente alle direttive della Convenzione per la tutela dei minori e la cooperazione in materia di adozione internazionale, conclusa a L’Aja nel 1993 (l. n.

476/1998).

 Dichiarazione di idoneità dei coniugi, con decreto revocabile emesso dal Tribunale dei minorenni.

516

ADOZIONE INTERNAZIONALE

517

ADOZIONE DI PERSONE MAGGIORI DI ETÀ



Funzione diversa dalle altre adozioni: consente all’adottante di trasmettere il proprio cognome e patrimonio, senza però che si estingua il rapporto tra l’adottato e la sua famiglia di provenienza.



Può essere realizzata sia dai coniugi, sia da persone non coniugate, purché abbiano compiuto i trentacinque anni di età e superino almeno di diciotto anni l’età dell’adottando.



Per l’adozione si richiedono i consensi,

personalmente manifestati al Presidente del

Tribunale, sia dell’adottando che dell’adottante.

⁵¹⁸

ADOZIONE DI PERSONE DI MAGGIORE ETÀ

L’adottato assume il cognome dell’adottante e lo antepone al proprio: sistema di doppio cognome.

L’adottante è tenuto all’obbligazione alimentare verso il figlio adottivo, con precedenza sui genitori di lui.

L’adottato succede mortis causa all’adottante, con gli stessi diritti dei figli nati nel matrimonio dell’adottante ai quali è equiparato. Viceversa, l’adozione non attribuisce nessun diritto successorio all’adottante verso l’adottato.

L’adozione può essere revocata per indegnità sia dell’adottato sia dell’adottante.

519

FAMIGLIA DI FATTO (ANTE L. N.

76/2016)

 Convivenza more uxorio: funzione analoga a quella realizzata dal matrimonio.

→ La coppia non sposata che convive stabilmente configura una formazione sociale nella quale si svolge la personalità individuale (art. 2 Cost.)

 Che la convivenza sia suscettibile di assumere funzioni familiari non significa che essa possa essere equiparata al rapporto coniugale.

 Nella convivenza, la tutela di interessi e diritti, non derivando da un atto formale, si fonda sulla stabilità e sull’intensità della stessa.

 Coppie omosessuali: interpretazione evolutiva del matrimonio da parte della Corte di Strasburgo, sì da includervi l’unione fra due persone dello stesso sesso (art. 8 CEDU).

453

UNIONI CIVILI & CONVIVENZA DI FATTO

l. n. 76 del 2016 - Legge Cirinnà (unico articolo con 69 commi).

Disciplina

UNIONI CIVILI CONVIVENZA DI FATTO

 Modello di unione registrata tra coppie dello stesso sesso con effetti sostanzialmente

equivalenti al matrimonio (commi 1-34 della l.

76/2016).

 Relazione affettiva di fatto di una coppia -

omosessuale o

eterosessuale - che non intende registrare la sua unione, vivendo il proprio rapporto fuori da vincoli formalizzati (commi 35-39, l. 76/2016).⁵²⁰

UNIONI CIVILI

 L’unione si costituisce tra due persone maggiorenni dello stesso sesso mediante dichiarazione difronte all’ufficiale di stato civile e alla presenza di due testimoni.

 Effetti della costituzione → le parti acquistano i medesimi diritti e i medesimi doveri.

521



Obbligo reciproco di assistenza morale e materiale: le parti devono contribuire ai bisogni comuni. Non è contemplato l’obbligo di fedeltà (previsto per i coniugi).;



Amministrazione di sostegno: il giudice preferisce ove possibile la parte dell’unione civile nella scelta dell’amministratore di sostegno;



Regime patrimoniale: salvo diversa pattuizione il regime è quello della comunione legale dei beni;



Diritti di ordine successorio: sostanziale equiparazione della parte dell’unione civile al coniuge legittimario.

522

UNIONI CIVILI



Scioglimento dell’unione



per cause legali

→

nei casi previsti dall’articolo 3 n. 1 e n. 2 lett. a,c,d,e della legge sul divorzio (l.

898 del 1970).



su istanza di parte

→

quando le parti anche disgiuntamente hanno manifestato la volontà di scioglimento innanzi all’ufficiale di stato civile. La domanda può essere proposta decorsi 3 mesi dalla data di manifestazione di volontà di scioglimento dell’unione.

→

È escluso lo scioglimento dell’unione mediante separazione personale.



Effetti: Obbligo reciproco di natura alimentare.

523

UNIONI CIVILI

CONVIVENZA DI FATTO

 La legge regolamenta i rapporti personali e patrimoniali applicabili alle coppie conviventi eterosessuali non coniugate e omosessuali che non abbiano costituito un’unione civile.

 Definizione: si intendono conviventi di fatto due persone maggiorenni unite da legami affettivi di coppia e di reciproca assistenza morale e materiale non vincolate da rapporti di parentela, affinità, adozione, da matrimonio o da un’unione civile.

 Requisito caratterizzante la convivenza di fatto

è la stabilità.

⁵²⁴

 La registrazione presso l’anagrafe della coabitazione dei conviventi (art. 4 lett. b del comma 1 dell’articolo 13 del Regolamento del Presidente della Repubblica 283 del 1989) costituisce l’elemento oggettivo in base al quale è possibile individuare il momento in cui viene ad esistenza la convivenza di fatto.

 La legge prevede uno strumento per regolare i rapporti patrimoniali dei conviventi di fatto: il contratto di convivenza.

CONVIVENZA DI FATTO

525

 Effetti della convivenza → giuridicità delle obbligazioni inerenti al rapporto affettivo stabile e duraturo:

1. Il dovere di contribuzione e di assistenza morale e materiale non sono altro che espressione del dovere costituzionale di solidarietà. La coppia acquisisce tutela costituzionale come formazione sociale nella quale si svolge la personalità dei conviventi (ex art. 2 Cost)

CONVIVENZA DI FATTO

526

2. Diritto del convivente superstite in caso di morte dell’altro:

• di continuare ad abitare la casa del de cuius per un periodo non superiore a cinque anni,

• di succedere nel contratto di locazione della casa adibita ad abitazione della coppia,

• al risarcimento del danno arrecato dal terzo per la morte del convivente (comma 49), si applicano i medesimi criteri previsti per il risarcimento del danno al coniuge superstite.

CONVIVENZA DI FATTO - segue

527

3.

Diritto agli alimenti in caso di cessazione della convivenza qualora il convivente versi in stato di bisogno e non sia in grado di provvedere al proprio mantenimento:

•

per un periodo proporzionato alla durata della convivenza (il riferimento è al requisito della stabilità),

•

in misura determinata ai sensi dell’articolo 438 c.c.,

•

tale diritto si estingue in presenza di un nuovo rapporto stabile e duraturo.

CONVIVENZA DI FATTO - segue

528

 Nei rapporti esterni:

 Al convivente spettano i diritti riconosciuti dalla legge sull’ordine penitenziario al coniuge (visita, colloquio ecc.)

 In caso di malattia o di ricovero del convivente → diritto reciproco di visita, assistenza, accesso informazioni personali ecc.

CONVIVENZA DI FATTO

529

CONTRATTO DI CONVIVENZA

E’ un istituto che ricomprende tutte le intese di natura patrimoniale che i conviventi (non coniugati o senza aver costituito un’unione civile) possono stipulare per regolare i rispettivi rapporti economici.

Tale regolamentazione è alternativa agli strumenti di diritto comune idonei a disciplinare i profili patrimoniali del menage (contrattazione atipica ex art.

1322 c.c.).

Può contenere:

indicazioni della residenza;

modalità di contribuzione alle necessità della vita in comune in relazione alle sostanze di ciascuno e alle capacità di lavoro professionale e casalingo;

 il regime della comunione legale dei beni.

530

CONVIVENZA DI FATTO

 Costituzione:

 il contratto, le sue modificazioni e la sua risoluzione sono redatti in forma scritta a pena di nullità con atto pubblico o con scrittura privata autenticata;

 la registrazione all’anagrafe del contratto costituisce una forma di pubblicità con funzione dichiarativa a tutela degli interessi dei terzi;

 termine e condizione si intendono per non apposti se inseriti.

531

CONTRATTO DI CONVIVENZA

 Nullità insanabile:

 in presenza di un vincolo matrimoniale, unione civile o autonomo contratto di convivenza;

 in violazione del comma 36;

 se concluso da persona minore o da interdetto giudiziale;

 in caso di condanna per delitto di cui all’articolo 88 c.c.

 Il contratto di convivenza può essere modificato o risolto anche per volontà unilateralmente espressa o tacitamente manifestata per atti concludenti quali:

matrimonio e/o unione civile con altro soggetto.

532