Gli effetti in caso di riduzione del capitale esuberante

Può verificarsi che le ragioni che avevano un tempo giustificato l'acquisto delle azioni proprie, non si rendano, in un momento successivo, più attuali, e che, all'interesse iniziale mirante all'investimento degli utili o delle altre entità patrimoniali disponibili nell'acquisto delle proprie azioni, subentri invece un interesse della società a "liberarsi" delle azioni proprie; è poi evidente che se la società non intenda (o non riesca a) collocare sul mercato le proprie azioni (ad esempio, perché non voglia allargare la sua base azionaria od incrementare la posizione degli attuali azionisti), bensì intenda semplicemente annullare le azioni stesse, anche al fine di rendere "più trasparente" la propria situazione patrimoniale, pare inevitabile ritenere che una tale procedura sia attuabile mediante una riduzione del capitale sociale, senza che debba ricorrere anche il requisito di esuberanza del capitale stesso, poiché in quelle ragioni pare sussistere una giustificazione sufficiente e fondata. In altri termini, pare che una siffatta ipotesi di riduzione del capitale, correlativa all'annullamento delle azioni proprie già possedute dalla società e non acquisite per l'occasione, abbia una specifica rilevanza e ammissibilità, senza che si debba inevitabilmente rinviare la esperibilità della fattispecie in oggetto al ricorrere dei presupposti che legittimano l'unica ipotesi di riduzione non obbligatoria del capitale sociale disciplinata dall'ordinamento positivo, quella cioè prevista dall'art. 2445 Cod. Civ.

Si tratterebbe quindi di una legittima fattispecie di riduzione, effettiva e volontaria (e quindi non obbligatoria), del capitale sociale, che deriva come conseguenza dal corrispondente annullamento delle azioni proprie (già presenti nel patrimonio sociale all'atto della deliberazione assembleare e non acquistate in vista del loro conseguente e correlativo annullamento) e che quindi integrerebbe un'operazione con una sua propria autonomia e una sua propria ragione, e che pure evidentemente nulla ha a che vedere con le differenti fattispecie, disciplinate dagli artt. 2446-2447 Cod. Civ., di riduzione obbligatoria del capitale sociale per l'adeguamento del capitale nominale a quello reale.

L'orientamento che ritiene invece non possa enuclearsi una figura di riduzione del capitale sociale diversa ed indipendente dalla fattispecie disciplinata dal legislatore all'art. 2445 Cod. Civ. è peraltro prevalente in dottrina ed è affermato in alcuni interventi della giurisprudenza di merito. Ne discenderebbe, per chi opini in tali termini, che la riduzione del capitale sociale mediante l'annullamento delle azioni proprie sia fattispecie che potrebbe quindi attuarsi solo quando il capitale sociale "risulta esuberante per il conseguimento dell'oggetto sociale" (art. 2445 Cod. Civ.) e la cui procedura deve svolgersi nel rispetto di quanto dettato dall'art. 2445 Cod. Civ.19_.

5. Considerazioni conclusive

Il Legislatore nazionale nel recepire la Direttiva 2013/34/UE relativamente al trattamento contabile delle azioni proprie pare avere preso spunto dalle previsioni contenute nei §§ 33 e 34 del principio contabile internazionale IAS 32 ma, tuttavia, il dettato normativo previsto dal D.Lgs.

19 _{Su posizioni opposte (ma solo con riferimento all'imprescindibilità o meno della sussistenza} del requisito dell'esuberanza e non già con riguardo alla disciplina operativa dettata dall'art. 2445 Cod. Civ. la quale, invero, viene univocamente ritenuta applicabile) si colloca invece parte minoritaria della letteratura che, unitamente ad alcune pronunce della giurisprudenza di merito, riconosce natura autonoma ed indipendente alla delibera di riduzione del capitale sociale con annullamento delle azioni proprie rispetto all'ipotesi di riduzione per esuberanza del capitale sociale per il conseguimento dell'oggetto sociale disciplinata dall'art. 2445 Cod. Civ. Secondo tale orientamento, l'esuberanza del capitale potrebbe dunque ritenersi uno dei possibili presupposti, ma non l'unico, per determinare la società all'annullamento delle azioni proprie; come visto in precedenza, infatti, svariate possono essere le ragioni per le quali la società decide di investire nell'acquisto delle proprie azioni ed è certamente possibile che, in un momento successivo, quegli interessi vengano meno o non sia più possibile attuarli. Non si vedrebbe allora perché motivazioni diverse dall'esuberanza del capitale, quali l'impossibilità o la non volontà di collocare sul mercato le azioni proprie, l'intento di escludere dal proprio patrimonio le azioni acquistate al fine di una maggiore trasparenza dello stesso o altre ragioni, purché meritevoli di tutela, non possano giustificare l'annullamento delle azioni in possesso della società.

139/2015 non pare coerente né con i principi contabili internazionali né con il principio (ora codificato) della prevalenza della sostanza (economico- aziendale) rispetto alla forma (giuridica) del contratto o dell’operazione (di cui al nuovo punto 1-bis dell’art. 2423-bis del Cod. Civ. - http://www.sidrea.it/contabilizzazione-azioni-proprie/). In particolare, la forma (dell’acquisto/vendita di azioni proprie) è unica, mentre la sostanza economica dell’operazione varia a seconda della finalità sottostante. Il trattamento contabile previsto dal rinnovato Codice Civile appare pertanto coerente con il rispetto del principio della prevalenza della sostanza sulla forma in presenza dell’effettiva volontà di riduzione dei mezzi propri; non apparirebbe invece coerente con il principio substance over form in presenza di acquisizioni di azioni proprie con la previsione di loro, successiva, alienazione. L’incoerenza del nuovo trattamento contabile appare ancora più evidente qualora si soffermi l’attenzione sulla diversa finalità del bilancio di esercizio secondo la normativa del Codice Civile e dei principi contabili nazionali rispetto a quella desumibile dalla applicazione del complesso dei principi contabili internazionali (IAS/IFRS) giacché l’acquisto di azioni proprie potrebbe determinare un’erosione del patrimonio netto ben superiore rispetto alla misura proporzionale della quota di partecipazione azionaria acquistata20_{. Si rammenta infatti che se sotto il profilo giuridico-formale non} vi è dubbio che le azioni proprie sono acquisite nel portafoglio societario alla stregua degli altri strumenti finanziari, sotto l’aspetto sostanziale l’acquisto di azioni proprie viene rappresentato – secondo i principi contabili internazionali IAS/IFRS – come un annullamento di capitale e la successiva vendita come una emissione di titoli azionari.

Bibliografia citata e consultata

ARDIZZONE L., Artt. 2357-2358, in Azioni, a cura di M. Notari,

Commentario alla riforma delle società, diretto da P. MARCHETTI, L.A.

BIANCHI, F. GHEZZI e M. NOTARI, Milano, 2008

AVALLONE F., L'acquisto di azioni proprie. Teoria e pratica a confronto, Torino, 2013

BUSSOLETTI M., La disciplina del patrimonio netto, il regime delle riserve, in: Le modifiche della disciplina codicistica del bilancio di esercizio: il

progetto OIC di attuazione delle direttive nn. 51/2003 e 65/2001, a cura di

A. PROVASOLI e F. VERMIGLIO, Milano, 2008

20 _{Si veda L. DE ANGELIS, Una questione in tema di acquisto di azioni proprie, in Società,} 6/2016, p. 669.

CAMPOBASSO G.F., Acquisto di proprie azioni, in: Armonie e disarmonie

nel diritto comunitario delle società di capitali, a cura di G.F.

CAMPOBASSO, Milano, 2003

CAMPOBASSO G.F. (a cura di), Diritto Commerciale. Diritto delle società, 9 ed., Torino, 2015

CAPODAGLIO G., DANGARSKA V., Lo strano trattamento contabile delle azioni proprie, in: Rivista Italiana di Ragioneria e di Economia

Aziendale, 2015, fasc. 4,5 e 6

COLOMBO G.E., Il bilancio di esercizio, in: Trattato delle società per

azioni, diretto da G.E. Colombo e G.B. Portale, Torino, 1994

COLOMBO G.E., Il bilancio e le operazioni sul capitale, in: Giurisprudenza

commerciale, 1984, I

COLOMBO G.E., Relazione generale. Le poste del passivo e la disciplina del patrimonio netto, in: Riserve e fondi nel bilancio d'esercizio, a cura di G. CASTELLANO, Milano, 1986

COSTA G., Le riserve nel diritto delle società, Milano, 1984

CURSIO L., Natura giuridica del fondo azioni proprie, in: Riserve e fondi

nel bilancio d'esercizio, a cura di G. Castellano, Milano, 1986

DE ANGELIS L., Considerazioni sulla valutazione delle azioni proprie nel bilancio d'esercizio e sulla correlativa riserva, in: Giurisprudenza

commerciale, 2002

DE ANGELIS L., Una questione in tema di acquisto di azioni proprie, in:

Società, 6/2016

DE LUCA N., Art. 2357-ter, in: Commentario del Codice Civile, diretto da E. GABRIELLI, Torino, 2015

DE LUCA N., La riserva "negativa" per azioni proprie in portafoglio in:

Società, 1/2016

DE LUCA N., LUCARELLI P., Art. 2357-ter, in: Le fonti delle S.p.A.

Commentario, a cura di P. ABBADESSA, G.B. PORTALE, V. CARIEL-

LO e U. TOMBARI, Milano, in corso di pubblicazione

DE LUCA N., Riserve indistribuibili, riserve indisponibili e incidenza perdite, in: Rivista delle Società, 2013

FERRERO G., La valutazione del capitale di bilancio, Giuffrè, Milano, 1995 FERRO-LUZZI P., L'«antropofagia» societaria; riflessioni sulla natura e sulle vicende delle azioni proprie in portafoglio, in: Rivista delle Società, 2001

FORTUNATO S., Acquisto di azioni proprie: finanziamento e contabi- lizzazione, in AA.VV., a cura di L. BUTTARO e A. PATRONI GRIFFI,

LA MARCA E., Le operazioni su proprie azioni, in: Lezioni di diritto

commerciale comunitario, a cura di M. CASSOTTANA e A. NUZZO,

Torino, 2006

LA PORTA U., La collocazione della riserva per azioni proprie nel bilancio della società, in: Società, 2001

LIZZA F., L’acquisto di azioni proprie nell’economia d’impresa, Giuffrè, Milano, 1983

NOBILI R., Appunti in tema di azioni proprie, in: La struttura finanziaria e

i bilanci delle società di capitali. Studi in onore di G.E. Colombo, Torino,

2011

NOBILI R., Osservazioni in tema di azioni proprie, in: Rivista delle Società, 1987

NOBILI R., SPOLIDORO M.S., La riduzione di capitale, in: Trattato delle

società per azioni, Torino, 1993

PORTALE G.B., I bilanci straordinari delle società per azioni, in: Rivista

delle Società, 1978

RICCI A., Brevi note sul trattamento contabile delle azioni proprie. La prevalenza della forma sulla sostanza?, in: Rivista Italiana di Ragioneria

e di Economia Aziendale, 2015, fasc. 7, 8 e 9

SANTOSUOSSO P., Le azioni proprie nell’economia dell’impresa, Giuffrè Editore, Milano, 2004

SOTTORIVA C., Il recepimento della Direttiva 2013/34/UE in Italia: annotazioni a margine del Decreto Legislativo n. 139 del 18 agosto 2015, in: Rivista Italiana di Ragioneria e di Economia Aziendale, Anno 2015, n. 7-8-9

SOTTORIVA C., La riforma della redazione del bilancio di esercizio e del

bilancio consolidato. Una prima lettura della Direttiva 2013/34/UE del 26 giugno 2013 che abroga le Direttive 78/660/CEE e 83/349/CEE (IV e VII Direttiva CEE e VII Direttiva CEE), Giuffrè Editore, Milano, 2014

STRAMPELLI G., Art. 2424-bis, in: Le fonti delle S.p.A. Commentario, a cura di P. ABBADESSA, G.B. PORTALE, V. CARIELLO e U. TOM- BARI, Milano, in corso di pubblicazione

SUPERTI FURGA F., Il bilancio di esercizio italiano secondo la normativa

europea, Quarta Edizione, Milano, 2004

TRIMARCHI G.A.M., Le modificazioni del capitale nominale senza modificazione del patrimonio netto (seconda parte), in: Studio di Impresa n. 140/2011/I

L’OIC 9 E LE PERDITE DUREVOLI DI VALORE TRA