A MBIENTE , IMPRESA E SVILUPPO : GLI OBBLIGHI DI PRECAUZIONE NELLA GESTIONE D ’ IMPRESA

Proprio per lo stretto rapporto che intercorre fra sviluppo scientifico e tutela dell’ambiente, appare opportuno soffermarsi, seppur brevemente, sul cd. Principio di precauzione.

produttiva, approcci innovativi a livello tecnico e manageriale e un migliore controllo e monitoraggio ambientale. La necessità di garantire una gestione sostenibile delle risorse, sciogliendo il legame tra impatti ambientali e crescita economica e potenziando l’eco-efficienza della produzione, ha acquisito molto più rilievo nell’agenda politica dell’UE. Per l’Unione europea non si tratta di un passo radicale, bensì di un elemento che rientra nell’attuale processo di sviluppo delle politiche. La politica si è evoluta dapprima concentrandosi sulle tecnologie applicate “a valle” negli anni Ottanta, per poi dedicarsi a strategie ambientali di prevenzione negli anni Novanta e, recentemente, alla riduzione degli impatti nell’intero ciclo di vita dei prodotti e dei servizi”.

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P. MANTINI, Per una nozione costituzionalmente rilevante di ambiente, in Riv. Giur. Amb., 2006, 02, pag. 207, “Quando si parla di sviluppo sostenibile, quindi, non viene posto in questione solo il rapporto tra l'uomo e la natura, la relazione appunto tra mondo umano e mondo naturale ma anche tematiche affatto diverse (sebbene in parte ricollegabili alla prima) come il rapporto tra paesi cosiddetti "avanzati" e paesi in via di sviluppo o, più in generale, la lotta alla povertà nel mondo: ciò che taluni Autori definiscono efficacemente "la ristrutturazione ecologica dell'economia”.

In ambito internazionale, tale principio è stato introdotto per la prima volta dalla già citata conferenza sull’ambiente di Stoccolma del 1972, per essere poi consacrato quale concetto cardine della politica ambientale dalla Dichiarazione di Rio de Janeiro nel 1992 in occasione della seconda Conferenza delle Nazioni Unite sull’ambiente e lo sviluppo: “Al fine di proteggere l’ambiente, gli Stati applicheranno largamente, secondo le loro capacità, il metodo precauzionale. In caso di rischio di danno grave o irreversibile, l’assenza di certezza scientifica assoluta non deve servire da pretesto per rinviare l’abolizione di misure adeguate ed effettive, anche in rapporto ai costi, dirette a prevenire il degrado ambientale116”.

A partire dagli anni settanta, divenne quindi chiaro che un’azione di tutela ambientale esclusivamente ex post, rispetto al verificarsi dei danni, non poteva essere considerata efficace, soprattutto a causa della sovente impossibilità di ripristinare adeguatamente i beni ambientali deteriorati o distrutti. Tale considerazione risulta ancor più rilevante oggi, con l’avanzare delle nuove tecnologie ed il sorgere di nuovi rischi ecologici fino ad ora sconosciuti che si manifestano con un impatto potenzialmente devastante117.

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Principio n. 15 della Dichiarazione di Rio de Janeiro del 1992.

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L. BUTTI, Principio di precauzione, ambiente e salute: aspetti generali e applicazione nel settore delle nanotecnologie, in www.diritto.it, “Il principio di precauzione fece la sua comparsa nel dibattito culturale e scientifico (non quando si decise di ridurre i rischi, e quelli ambientali in particolare, ma) quando si iniziò a discutere circa il momento nel quale la politica e le leggi devono intervenire. Precisamente, quando si cominciò ad insistere circa la necessità di affiancare alla gestione dei rischi certi la prevenzione dei rischi assicurata a priori (prima del manifestarsi del danno ed anche nel caso in cui vi sia incertezza scientifica circa le

In base al principio di precauzione, al fine di salvaguardare l’ambiente e la salute, può essere necessario adottare o imporre misure di cautela allo sviluppo nei casi di incertezza scientifica, in cui è solo ipotizzabile una situazione di rischio118. Occorre rilevare che tale principio non si basa sulla disponibilità di dati scientifici incontrovertibili che provino la presenza di un rischio, ma proprio in negativo sull’assenza di dati certi che assicurino il contrario119.

Come stabilito dallo stesso Trattato sul Funzionamento dell’Unione Europea, l’azione dell’UE in materia ambientale “mira a un elevato livello di tutela, tenendo conto della diversità delle situazioni nelle varie regioni dell’Unione. Essa è fondata sui principi della precauzione e dell’azione preventiva, sul principio della correzione, in via prioritaria alla fonte, dei danni causati all’ambiente, nonché sul

caratteristiche e le cause del danno). Dunque, “Better Safe than Sorry”: è meglio assumere preventivamente alcune cautele (anche in casi nei quali vi è incertezza scientifica sul rischio), piuttosto che stracciarsi le vesti dopo che il danno si è verificato. Sarebbe difficile – apparentemente - immaginare un’idea più ovvia, sulla quale il consenso possa essere più spontaneo ed unanime”.

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L. PRATI, Il danno ambientale e la bonifica dei siti inquinati – La nuova disciplina dopo il D.Lgs. 152/2006 e la sua riforma, Ipsoa, 2008, pag. 62.

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Si leggano sul tema, le pregnanti riflessioni di F. BASSAN, Gli obblighi di precauzione nel diritto internazionale, Iovene, Napoli, 2006. Inoltre, S. LEONI, Il principio di precauzione nel diritto ambientale, in www.dirittoambiente.com secondo il quale “[…] l’operatività del principio di precauzione non interviene solo nell’ipotesi in cui ricorra una minaccia di danni “gravi e irreversibili”, essendo sufficiente la semplice situazione di pericolosità presunta. La Commissione, infatti, ha affermato che “Il fatto di invocare o no il principio di precauzione è una decisione esercitata in condizioni in cui le informazioni scientifiche sono insufficienti, non conclusive o incerte e vi sono indicazioni che i possibili effetti sull'ambiente e sulla salute degli esseri umani, degli animali e delle piante possono essere potenzialmente pericolosi e incompatibili con il livello di protezione prescelto.” Dunque, nessun riferimento alla minaccia di danno grave e irreversibile”.

principio «chi inquina paga»120”. Il principio di precauzione è, dunque, alla base della politica ambientale, sia comunitaria che nazionale121. Lo stesso Trattato UE esamina il principio di precauzione solo in riferimento alla tutela dell’ambiente, ma la sua portata pratica è molto più ampia ed esso trova applicazione “in tutti i casi in cui una preliminare valutazione scientifica obiettiva indica che vi sono ragionevoli motivi di temere che i possibili effetti nocivi

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Art. 191(2) del Trattato sul Funzionamento dell’Unione Europea. Proprio sul principio chi inquina paga, si riporta interessante giurisprudenza del TAR Piemonte che ha stabilito come “L’art. 17 del d.lgs. n. 22/97 impone l'obbligo di adottare le misure, sia urgenti che definitive, idonee a fronteggiare la situazione di inquinamento solamente a carico di colui che di tale situazione sia responsabile, per avervi dato causa, postulando, da un punto di vista soggettivo, il requisito del dolo o della colpa. E’ evidente, pertanto, che, conformemente al principio comunitario "chi inquina paga" (art. 174, ex art. 130/R, Trattato CE), secondo cui chi fa correre un rischio di inquinamento o chi provoca un inquinamento è tenuto a sostenere i costi della prevenzione o della riparazione, l'amministrazione non può imporre ai privati che non hanno alcuna responsabilità diretta sull'origine del fenomeno contestato, ma che vengono individuati solo in quanto proprietari del bene, lo svolgimento di attività di recupero e di risanamento. A carico del proprietario dell'area inquinata, non responsabile della contaminazione, spetta, invero, unicamente la facoltà di eseguire gli interventi ambientali in questione, al fine di evitare l'espropriazione del terreno interessato gravato da onere reale, al pari delle spese sostenute per gli interventi di recupero ambientale assistite anche da privilegio speciale immobiliare” (TAR Piemonte, Sez. II, 18 dicembre 2010, n. 4593).

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“L’applicazione del principio di precauzione comporta, in concreto, che, ogni qual volta non siano conosciuti con certezza i rischi indotti da un’attività potenzialmente pericolosa, l’azione dei pubblici poteri deve tradursi in una prevenzione precoce, anticipatoria rispetto al consolidamento delle conoscenze scientifiche. E’ evidente, peraltro, che la portata del principio in esame può riguardare la produzione normativa in materia ambientale o l’adozione di atti generali ovvero, ancora, l’adozione di misure cautelari, ossia tutti i casi in cui l’ordinamento non preveda già parametri atti a proteggere l’ambiente dai danni poco conosciuti, anche solo potenziali. Ne consegue che il principio di precauzione non può essere invocato, viceversa, laddove il livello di rischio connesso a determinate attività sia stato puntualmente definito dai decisori centrali sulla base delle attuali conoscenze scientifiche, attraverso la puntuale indicazione di limiti e di prove (“test di cessione”) cui devono conformarsi le successive determinazioni delle autorità locali” (Tar Piemonte, Sez. I, 3 maggio 2010, n. 2294)

sull’ambiente e sulla salute degli esseri umani, degli animali e delle piante possano essere incompatibili con l’elevato livello di protezione prescelto dalla Comunità122”.

In forza di tale principio, al fine di garantire la protezione di beni fondamentali, quali la salute o l’ambiente, è necessaria l’adozione di specifiche misure di cautela in situazioni di incertezza scientifica, nelle quali è ipotizzabile soltanto una situazione di rischio, e non è invero dimostrata la sicura o anche solo probabile evoluzione del rischio in pericolo123. A tal fine il “rischio” può essere definito come la probabilità che un effetto negativo colpisca l’ambiente per effetto dell’esposizione ad un pericolo, mentre l’“incertezza” è una situazione di dubbio circa l’affidabilità, l’accuratezza o la rilevanza di una informazione scientifica124.

Con il principio di precauzione quindi, assistiamo ad un innalzamento ed un’anticipazione della soglia di intervento, con connesse limitazioni all’iniziativa economica privata; anticipazione che si giustifica per la peculiare natura di interessi primari quali la salute125 e l’ambiente, il cui danneggiamento non può essere

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Comunicazione della Commissione sul principio di precauzione, Bruxelles, 2.2.2000, COM(2000) 1

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S. MAGLIA, Corso di legislazione ambientale – Alla luce del Testo Unico Ambientale, Ipsoa, 2008, pag. 25.

124

L. BUTTI, Principio di precauzione, Codice dell’ambiente e giurisprudenza delle Corti comunitarie e della Corte Costituzionale, in Riv. Giur. Amb., 2006, 06, 809.

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“In situazioni di inquinamento in atto da sostanze cancerogene l’art. 301 del d.lgs. n. 152/06 (disposizione che per espressa definizione di legge è attuazione del principio di precauzione previsto dall’art. 174 Trattato CE, secondo cui “in caso di pericoli, anche solo potenziali, per la salute umana e per l'ambiente, deve essere assicurato un alto livello di protezione”) consente al Ministero di individuare

efficacemente ripristinato attraverso un intervento meramente successivo126.

Occorre evidenziare come il principio di precauzione differisca da quello di prevenzione per il fatto che il primo riguarda la politica ambientale nel suo insieme, mentre il secondo si riferisce a singole azioni individuali, ed opera allorquando il rischio delle conseguenze dannose o pericolose sull’ambiente o sulla salute umana sia “scientificamente prevedibile127”.

Se è chiaro che rientra nella responsabilità politica l’esatta determinazione del livello di soglia entro cui una situazione di rischio possa esser ritenuta accettabile, occorre domandarsi quali siano le modalità applicative del principio di precauzione secondo il diritto comunitario128.

Il documento fondamentale in materia è la Comunicazione della

valori limite più restrittivi di quelli individuati dalla tabella 5 allegata al codice dell’ambiente, cui l’autorità amministrativa non è vincolata” (Tar Lombardia - Brescia, Sez. I, 20 dicembre 2010, n. 4882)

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Si pensi, al riguardo, al disastro ambientale causato dall’incidente della piattaforma petrolifera della British Petroleum che, ad aprile del 2010, ha riversato migliaia di barili di greggio nelle acque del Golfo del Messico.

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In materia, l’art. 5 della Direttiva 2004/35/CE del Parlamento Europeo e del Consiglio del 21 aprile 2004 sulla responsabilità ambientale in materia di prevenzione e riparazione del danno ambientale dispone che “Quando un danno ambientale non si è ancora verificato, ma esiste una minaccia imminente che si verifichi, l'operatore adotta, senza indugio, le misure di prevenzione necessarie”. 128

C. PETRINI, Bioetica, Ambiente, Rischio – Evidenze, problematicità, documenti istituzionali nel mondo, Rubbettino, 2003, pag. 113, “È quasi unanimemente riconosciuto che la definizione del livello di rischio accettabile spetta ai cittadini e ai responsabili politici: non è quindi competenza degli scienziati. Gli scienziati devono, però, offrire il miglior supporto tecnico possibile per comprendere, inquadrare e quantificare i rischi. Come evidenziato chiaramente nella Comunicazione, è però molto importante che gli scienziati forniscano anche dati tali da permettere di comprendere quale grado di incertezza scientifica è associato alla valutazione del rischio”.

Commissione del 2 febbraio 2000, che pone le linee-guida destinate a guidare le scelte che i responsabili politici sono chiamati ad effettuare nel concreto. In primo luogo, l’applicazione del principio di precauzione presuppone un rischio incerto ma individuato, vale a dire “una preliminare valutazione scientifica obiettiva”, la quale indichi che “ vi sono ragionevoli motivi di temere […]”.

Una volta che sulla base del principio di precauzione una determinata azione venga considerata necessaria, questa dovrebbe essere:

- proporzionata al livello di protezione prescelto; - non discriminatoria nella sua applicazione;

- coerente con le misure già adottate in circostanze;

- basata su un esame dei potenziali vantaggi ed oneri derivanti dall’azione o dall’inazione, anche attraverso un’accurata analisi dei costi/benefici;

- soggetta a revisione (e dunque provvisoria) alla luce dei nuovi dati scientifici;

- in grado di attribuire la responsabilità per la produzione delle prove scientifiche necessarie per una più completa valutazione del rischio. Con la Comunicazione sopra citata, la Commissione precisa inoltre che il principio di precauzione non deve essere considerato una politicizzazione della scienza o l’accettazione del “rischio zero”, ma deve fornire la base di azione qualora la scienza non sia in grado di fornire una chiara ed univoca risposta; tale approccio non mira ad

ignorare le prove scientifiche, ma invero offre un quadro adeguato e strutturato di intervento a fronte dell’incertezza scientifica129.

Quanto all’applicazione del principio di precauzione nella normativa italiana, tale concetto è stato introdotto dal nostro Legislatore con la Legge n. 36/2001 sull’elettrosmog130, trovando poi spazio tra i principi sanciti dal D.Lgs. n. 224/06 in materia di organismi geneticamente modificati131 e, infine, definitiva consacrazione nel cd. Codice dell’Ambiente132.

129

Per quanto concerne l’applicazione giurisprudenziale a livello comunitario del principio di precauzione, è interessante analizzare le recenti sentenze C-379/08 e C-380/08 della Corte di Giustizia CE, Sez. Grande, del 09/03/2010, in materia di rapporto tra la Direttiva 2004/35 che regola la responsabilità ambientale in materia di prevenzione e riparazione del danno ambientale e la normativa nazionale. Tale sentenza è di particolare rilievo, in primo luogo, in quanto vede protagonista il nostro Paese; inoltre, perché dimostra come il principio di precauzione sia oramai un parametro generale anche del Legislatore nazionale per la disciplina della materia ambientale. Invero, la Corte ha avuto modo di affermare che “La direttiva 2004/35 non osta a una normativa nazionale la quale consenta all’autorità competente di subordinare l’esercizio del diritto degli operatori destinatari di misure di riparazione ambientale all’utilizzo dei loro terreni alla condizione che essi realizzino i lavori imposti da queste ultime, e ciò persino quando detti terreni non siano interessati da tali misure perché sono già stati oggetto di precedenti misure di bonifica o non sono mai stati inquinati. Tuttavia, una misura siffatta dev’essere giustificata dallo scopo di impedire il peggioramento della situazione ambientale dove dette misure sono poste in esecuzione oppure, in applicazione del principio di precauzione, dallo scopo di prevenire il verificarsi o il ripetersi di altri danni ambientali nei detti terreni degli operatori, limitrofi all’intero litorale oggetto di dette misure di riparazione”.

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Legge 22 febbraio 2001, n. 36 “Legge quadro sulla protezione dalle esposizioni a campi elettrici, magnetici ed elettromagnetici”.

131

Decreto Legislativo 8 luglio 2003, n. 224 “Attuazione della direttiva 2001/18/CE concernente l’emissione deliberata nell’ambiente di organismi geneticamente modificati”. Proprio in tema di OGM e principio di precauzione, si cfr. Consiglio di Stato, Sent. n. 183/2010.

132

Decreto Legislativo 3 aprile 2006, n. 152 “Norme in materia ambientale”. L’art. 301, comma 1, del decreto dispone che “In applicazione del principio di precauzione di cui all'articolo 174, paragrafo 2, del Trattato CE, in caso di

Risulta di particolare interesse approfondire l’applicazione giurisprudenziale che proprio le Corti italiane hanno fornito del principio di precauzione. Invero, come si può agilmente comprendere, l’estensione indefinita di tale principio può condurre al divieto di porre in essere una serie indefinita di attività economiche, in special modo quelle caratterizzate da un alto sviluppo tecnologico. In tal senso, recente giurisprudenza del Consiglio di Stato, ha avuto modo di chiarire una volta per tutti le condizioni per l’applicazione del principio in parola affermando che “Il principio di precauzione (assurto al rango di principio del diritto comunitario primario, mercè l’inclusione nell’ambito dell’art. 191 del Trattato) postula in via preventiva: a): l'identificazione dei potenziali rischi; b), una valutazione scientifica, realizzata in modo rigoroso e completo sulla base di tutti i dati esistenti, nonché c) la mancanza di una certezza scientifica che permetta di escludere ragionevolmente la presenza dei rischi identificati, e in via applicativa: l’adozione di puntuali misure (peraltro di carattere solo provvisorio, in attesa di pervenire a un più adeguato grado di conoscenza scientifica) le quali risultino proporzionali rispetto al livello di protezione ricercato ed individuate a seguito dell'esame dei vantaggi e degli oneri conseguenti, anche in termini di una analisi economica costi/benefici” (Consiglio di Stato, Sez. VI - 12 gennaio 2011, n. 98).

pericoli, anche solo potenziali, per la salute umana e per l'ambiente, deve essere assicurato un alto livello di protezione”.

1.4 LA NASCITA DEL DIRITTO DELL’AMBIENTE IN ITALIA E LE SUE